[ 馬琴芳 ]——(2013-7-17) / 已閱6416次
一、如何確定執(zhí)行依據(jù)
一般來講，執(zhí)行依據(jù)，是指由特定機(jī)關(guān)制作的具有可執(zhí)行內(nèi)容的生效法律文書，一般具備以下幾個要件：（1）必須是由特定機(jī)關(guān)制作的法律文書。如審判機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、公證機(jī)關(guān)和仲裁機(jī)構(gòu)。（2）必須是具有可執(zhí)行內(nèi)容的法律文書。這一條為實質(zhì)性要件，如人民法院作出的具有給付內(nèi)容的民事判決書、刑事附帶民事判決書、行政判決書、民事調(diào)解書、民事裁定書、民事處罰決定書和支付令等；行政機(jī)關(guān)制定的行政決定書；仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決書；公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書；經(jīng)人民法院裁決、裁定承認(rèn)和賦予強(qiáng)制執(zhí)行力的外國判決和國外的仲裁裁決。（3）必須是已生效的法律文書。尚未生效的法律文書，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系還未最后確定，屬于效力待定的法律文書。由上可知，立案登記表、受理案件通知書顯然不能成為申請參與分配的執(zhí)行依據(jù)。因為它們在本質(zhì)上只是一種形式，并沒有確定一方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，不具備可執(zhí)行的內(nèi)容，所以當(dāng)然不能成為執(zhí)行的依據(jù)。
執(zhí)行實務(wù)中，還存在執(zhí)行依據(jù)的剔除情形。依據(jù)民事訴訟法第二百三十七條第三款、第二百三十八條第二款之規(guī)定，對已經(jīng)生效的具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書、仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決書，在當(dāng)事人提出執(zhí)行異議時，存在執(zhí)行依據(jù)效力待定情形。同樣，《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第九十三條規(guī)定，人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請執(zhí)行其具體行政行為的案件后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，并就是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行作出裁定。行政機(jī)關(guān)作出的行政決定書已經(jīng)生效，在提交人民法院執(zhí)行審查階段，也存在效力待定情形。筆者認(rèn)為，執(zhí)行依據(jù)處于上述效力待定情形時，主持分配法院在對財產(chǎn)進(jìn)行分配時應(yīng)留存其相應(yīng)的金錢債權(quán)份額。
二、如何確定申請參與分配的截止日期
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第298條第2款規(guī)定：“參與分配申請應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財產(chǎn)被清償前提出�！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第90條中規(guī)定：“在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前，對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人可以申請對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配�！比欢�，對“執(zhí)行程序開始后”、“財產(chǎn)被清償前”和“財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”，法律并沒有做進(jìn)一步的具體規(guī)定，并因此產(chǎn)生一些問題。
比如，由于法律沒有規(guī)定具體的分配截止日期，導(dǎo)致主持財產(chǎn)分配的法院在制作分配方案時，很有可能因為有新的債權(quán)人要求加入而重新制作分配方案。但法院卻又無法預(yù)見是否會再次有新的債權(quán)人加入，因此就會使分配方案主體與分配權(quán)始終處于一個無法確定的狀態(tài)。這勢必會大大降低執(zhí)行效率。同時如果是“執(zhí)行價款支付給申請執(zhí)行人的前一個工作日”、“執(zhí)行標(biāo)的因以物抵債將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給承受人的前一個工作日”、“分配方案送達(dá)第一個當(dāng)事人的前一個工作日”，則時間彈性非常大。執(zhí)行法官完全可以控制這個時間，或加快支付和送達(dá)、或拖延支付和送達(dá)，實際上是變相操縱著其他債權(quán)人的分配命運，也容易滋長為司法腐敗的溫床。筆者身處基層法院，在認(rèn)真對現(xiàn)有參與分配制度進(jìn)行思考的同時，也多次與參與過分配的執(zhí)行法官進(jìn)行溝通交流。認(rèn)為在當(dāng)前并無更高法律效力的規(guī)范性文件出臺前，只有最大限度的減小執(zhí)行法官自由裁量權(quán)，才能最大程度的保障當(dāng)事人權(quán)益，以擺脫被不同立場的當(dāng)事人的指責(zé)。
因此，筆者認(rèn)為應(yīng)以被執(zhí)行人執(zhí)行價款到主持分配法院賬戶日作為參與分配截止日期。這樣做，首先非常明確鎖定了申請參與分配的截止時間，其次可從制度上防止執(zhí)行法官人為地加快或拖延執(zhí)行進(jìn)程，最后可公平合理地保障相對當(dāng)事人的權(quán)益。
對于這個截止時間，可能會有人疑問，如果出現(xiàn)當(dāng)事人在執(zhí)行價款到主持分配法院賬戶日的前一天通過郵寄、快遞等方式申請參與分配，而分配法院是在截止日期后收到申請書的情況，那么該如何處理？這其實是混淆了截止時間和制作分配方案時間的概念，筆者認(rèn)為，可以給制定財產(chǎn)分配方案設(shè)定一個緩沖期，考慮到我國幅員遼闊、物流不完善、人為原因等因素，緩沖期可以設(shè)定為10個工作日，以等待、保護(hù)其他債權(quán)人的合法權(quán)益。即在被執(zhí)行人執(zhí)行價款到賬日后的第10個工作日，主持分配法院即應(yīng)馬上制定財產(chǎn)分配方案。
（作者單位：浙江省安吉縣人民法院）
