[ 唐青林 ]——(2014-10-5) / 已閱14689次
文章出自:《商業(yè)秘密百案評析與保密體系建設(shè)指南》，中國法制出版社出版，北京市安理律師事務(wù)所唐青林主編。此處本文做了大范圍的刪減處理，需看全文，請購買參閱該書正版書籍之完整內(nèi)容。
案情要旨
勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)以用人單位支付一定的競業(yè)限制補償金為前提，用人單位在勞動者離任期間仍未支付約定的競業(yè)禁止補償金的，雙方約定的競業(yè)限制義務(wù)對勞動者不具有法律效力，勞動者可以不遵守競業(yè)限制約定。
基本案情
OL公司系一家經(jīng)營范圍為產(chǎn)銷鍍膜濺射靶材料、金屬材料、合金材料；貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口的有限責(zé)任公司。魏某剛于2010年4月26日進(jìn)入OL公司工作，任職銷售經(jīng)理，雙方于2010年12月1日簽訂勞動合同，合同期限為2010年12月1日至2012年11月31日。
2011年6月4日，OL公司與魏某剛簽訂《員工保密/禁業(yè)合同》并約定：1.魏某剛在OL公司任職期間及離職后兩年后，不得在與OL公司生產(chǎn)、經(jīng)營同類產(chǎn)品或提供同類服務(wù)的其他企業(yè)或單位內(nèi)擔(dān)任任何職務(wù)；2.為了保證本合約的公正性及魏某剛離職后禁業(yè)的部分經(jīng)濟損失，OL公司同意支付魏某剛保密及禁業(yè)費每月200元；3.魏某剛?cè)邕`反本合同任一條款，應(yīng)當(dāng)一次性向OL公司支付違約金300000元；無論違約金給付與否，OL公司均有權(quán)不經(jīng)預(yù)告立即解除與魏某剛的聘用關(guān)系。魏某剛確認(rèn)該協(xié)議上的簽名的真實性，但對該協(xié)議上的手寫部分不確認(rèn)，認(rèn)為該手寫部分在其簽名時是空白的，對此魏某剛沒有向原審法院提交證據(jù)證明。
2010年12月20日斯帕爾公司成立，股東分別為上官正陽及魏某剛，其中魏某剛為公司監(jiān)事，經(jīng)營范圍為金屬靶材、非金屬靶材、合金靶材的生產(chǎn)與銷售；國內(nèi)貿(mào)易、貨物及技術(shù)進(jìn)出口。魏某剛主張其于2011年5月已向斯帕爾公司提出退股，并不再擔(dān)任斯帕爾公司事，同年10月正式辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。
OL公司主張一直支付魏某剛保密費，但魏某剛對此予以否認(rèn)。對此，OL公司向原審法院提交了魏某剛2011年7月至11月、2010年12月至2011年5月的工資條及工資明細(xì)表，其中工資表均有魏某剛的簽名確認(rèn)，魏某剛對此簽名也確認(rèn)，但該工資表僅顯示魏某剛的工資總額；經(jīng)查，該工資明細(xì)表沒有魏某剛的簽名確認(rèn)，但顯示OL公司每月支付魏某剛保密費200元。OL公司還表示，從魏某剛?cè)肼氹p方已經(jīng)口頭約定其有保密義務(wù)，OL公司發(fā)放保密費200元，只是在2011年6月4日補充簽訂一份書面的協(xié)議書，書面約束雙方的權(quán)利義務(wù)。
后OL公司因違約金等支付問題與魏某剛、斯帕爾公司發(fā)生勞動爭議，遂訴至東莞市勞動人事爭議仲裁院厚街仲裁庭，訴請：魏某剛和斯帕爾公司連帶支付OL公司違約金300000元。該庭于2012年5月24日受理了該申訴申請，并于2012年8月13日裁決：駁回OL公司的訴訟請求。OL公司不服該仲裁裁決，于法定期限內(nèi)向原審法院提起訴訟。
法院審理
本案的爭議焦點為：魏某剛及斯帕爾公司應(yīng)否連帶支付OL公司違約金300000元。對此，原審法院分析如下：
首先，關(guān)于OL公司與魏某剛簽訂的《員工保密/禁業(yè)合同》的效力問題，魏某剛對該協(xié)議上的手寫部分不確認(rèn)，認(rèn)為該手寫部分在其簽名時是空白的，但沒有提交證據(jù)證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，故原審法院依法認(rèn)定該協(xié)議書系雙方的真實意思表示，依法有效，雙方應(yīng)按照協(xié)議的約定享有各自的權(quán)利及履行各自的義務(wù)。
魏某剛在任職OL公司銷售經(jīng)理期間擔(dān)任經(jīng)營范圍重合的斯帕爾公司的股東及監(jiān)事而沒有告知OL公司存在一定的過失，但事后魏某剛已積極將其股份轉(zhuǎn)讓給案外人，而且根據(jù)上述的法律規(guī)定及雙方約定，魏某剛需要承擔(dān)違約責(zé)任的前提是OL公司確實有支付魏某剛保密費，對此原審法院認(rèn)為：OL公司提交的有魏某剛的簽名確認(rèn)工資條，只有工資總額，并沒有顯示工資明細(xì)，無法體現(xiàn)OL公司有無支付魏某剛保密費，故在魏某剛對其真實性不予確認(rèn)的情況下，原審法院對其也不予確認(rèn)。而且，從OL公司提交的工資明細(xì)表顯示，其從2010年12月就開始支付魏某剛保密費，與雙方于2011年6月才支付保密費的約定存在明顯的矛盾，故原審法院對OL公司提交的工資明細(xì)表不予采納。由于OL公司不能舉證證明其已經(jīng)履行支付魏某剛保密費的義務(wù)，故其現(xiàn)據(jù)此要求魏某剛（斯帕爾公司）承擔(dān)違約責(zé)任，不具備事實和法律依據(jù)，原審法院不予支持。綜上，原審法院依法判決：駁回OL公司的訴訟請求。
宣判后，OL公司不服，向東莞市中級人民法院提起上訴。
經(jīng)二審審理，對原審法院查明的事實，法院予以確認(rèn)。二審另查明，魏某剛2010年4月26日的員工入職登記表中注明魏某剛“26天8小時制總工資4200元/月”；OL公司與魏某剛于2010年12月1日簽訂的勞動合同中約定：魏某剛初始工資額為5000元/月。
二審法院認(rèn)為：二審的爭議焦點在于，OL公司有無向魏某剛支付競業(yè)經(jīng)濟補償。
關(guān)于OL公司有無向魏某剛支付競業(yè)經(jīng)濟補償。魏某剛的員工入職登記表中關(guān)于工資的約定與勞動合同中關(guān)于工資的約定并不一致，但勞動合同為雙方簽訂的正式合同，且在員工入職登記表后簽訂，應(yīng)視為系對員工入職登記表中關(guān)于工資約定的變更，因此，魏某剛的工資應(yīng)適用勞動合同中關(guān)于“魏某剛初始工資額為5000元/月”的約定。OL公司提供的未經(jīng)魏某剛簽名確認(rèn)的工資明細(xì)表顯示魏某剛每月實發(fā)工資為應(yīng)發(fā)工資5000元/月扣減水電、社保、個人所得稅后的余額，且該余額與經(jīng)魏某剛簽名確認(rèn)的工資條中實發(fā)工資數(shù)額相一致，而社保、個人所得稅為應(yīng)發(fā)工資中必須扣減的項目，因此，法院認(rèn)定OL公司系按照每月應(yīng)發(fā)工資5000元/月的標(biāo)準(zhǔn)向魏某剛計付工資。OL公司根據(jù)其提供的工資明細(xì)表主張魏某剛每月應(yīng)發(fā)工資5000元中包含了競業(yè)經(jīng)濟補償200元/月，但該工資明細(xì)表無魏某剛的簽名確認(rèn)且魏某剛對其工資構(gòu)成亦不予確認(rèn)，而雙方簽訂的勞動合同中明確約定初始工資額5000元/月的構(gòu)成為“基本工資3654.97元/月，周六固定加班費1345.03元/月（3654.97元+1345.03元=5000元）”，由此可見，OL公司按照每月應(yīng)發(fā)工資5000元/月的標(biāo)準(zhǔn)向魏某剛支付的工資額中并不包括競業(yè)經(jīng)濟補償200元/月。OL公司提供的工資明細(xì)表不足以證明其向魏某剛支付了競業(yè)經(jīng)濟補償200元/月。原審法院認(rèn)定OL公司未向魏某剛支付競業(yè)經(jīng)濟補償，合法有據(jù)，法院依法予以維持。
用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系應(yīng)遵循公平公正、權(quán)利義務(wù)相一致的原則。OL公司要求魏某剛履行競業(yè)限制的相關(guān)規(guī)定或約定，應(yīng)向魏某剛支付競業(yè)經(jīng)濟補償；OL公司未支付競業(yè)經(jīng)濟補償?shù)模倶I(yè)限制的相關(guān)約定對魏某剛不具有約束力。本案中，OL公司并未向魏某剛支付競業(yè)經(jīng)濟補償，因此，OL公司訴請魏某剛及斯帕爾公司連帶支付其違約金300000元，理據(jù)不足，應(yīng)不予支持。原審法院對此處理正確，法院依法予以維持。
綜上所述，OL公司的上訴理據(jù)不足，法院依法予以駁回，維持原判。
專家點評
本案主要討論的是未支付補償費用的競業(yè)競業(yè)限制條款的法律效力對員工的法律效力問題。
競業(yè)限制，是指負(fù)有保守商業(yè)秘密的勞動者與用人單位約定，在解除或者終止勞動合同以后，不得自營或者到與本企業(yè)生產(chǎn)或經(jīng)營相同或類似業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的用人單位工作。這等于是對勞動者擇業(yè)自由權(quán)的限制，因此，我國《勞動合同法》第二十三條規(guī)定，約定競業(yè)限制的，用人單位需要給勞動者支付一定的經(jīng)濟補償金。對于未約定補償金的競業(yè)限制協(xié)議的法律效力，我國法律及勞動法相關(guān)條例對此并沒有做出規(guī)定。那么，對于約定了給付補償金但未實際支付的競業(yè)限制條款的法律效力又該如何認(rèn)定？勞動者可否以用人單位未支付補償金而不履行競業(yè)禁止義務(wù)？
根據(jù)北京市勞動和社會保障局、北京市高級人民法院《關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》第三十九條規(guī)定，用人單位與勞動者在勞動合同或保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制條款，…用人單位明確表示不支付補償費的，競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。同時廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》第二十六條規(guī)定，用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應(yīng)當(dāng)在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟補償，…至工作交接完成時，用人單位尚未承諾給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)�，競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。
根據(jù)《勞動合同法》第二十六條的相關(guān)規(guī)定：“下列勞動合同無效或者部分無效：（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的”。
可見，支付一定的經(jīng)濟補償金是競業(yè)限制條款對勞動者發(fā)生法律效力的前提。如果在勞動者離職之前，用人單位尚未給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)�，根�?jù)《勞動合同法》第二十六條的約定，可認(rèn)定用人單位有“免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利”的故意，該競業(yè)限制條款無效，對勞動者不產(chǎn)生法律效力。
本案中，法院認(rèn)為，原告公司并沒有充分證據(jù)證明其向被告魏某剛支付了約定的競業(yè)限制經(jīng)濟補償。因此，對于法院對于原告OL公司主張魏某剛違反競業(yè)限制的義務(wù)的主張，不予支持。
對企業(yè)進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)的建議
1、工資明細(xì)表是企業(yè)主張支付員工競業(yè)禁止費用的重要證據(jù)。為確保企業(yè)應(yīng)當(dāng)分別制作載有員工工資總額的工資條和關(guān)于工資明細(xì)的工資明細(xì)表，并分別由員工本人簽收確認(rèn)，才能作為企業(yè)履行了適當(dāng)工資項的證據(jù)，否則，在商業(yè)秘密案件審理過程中，員工對該工資明細(xì)表提出異議的，其證據(jù)效力很難被法院認(rèn)定。
本案中，由于原告OL公司提交的工資明細(xì)表只有其單方蓋章確認(rèn)，沒有魏某剛簽名確認(rèn)，故在被告魏某剛不予確認(rèn)的情況下，法院對該工資明細(xì)表的證明力也未予認(rèn)可。
相關(guān)商業(yè)秘密專項法律問題
1、入職登記表和勞動合同的效力。
入職登記表一般是由員工入職時，用人單位要求員工填寫的有關(guān)于個人信息說明的文件，從形式上來說，該文件與員工的簡歷相似，內(nèi)容包括個人情況、家庭情況和工作履歷等。入職登記表一般由用人單位單方面保管，是否填寫也由用人單位決定。
根據(jù)《勞動合同法》第十條、第十七條、第八十二條的規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”，“勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；（三）勞動合同期限；（四）工作內(nèi)容和工作地點；（五）工作時間和休息休假；（六）勞動報酬；（七）社會保險；（八）勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項”，“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資”�？梢姡瑒趧雍贤怯萌藛挝慌c勞動者建立勞動關(guān)系，明確雙方之間的權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動合同與入職登記表存在本質(zhì)的區(qū)別。根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，勞動合同是企業(yè)用工的重要文件，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起、一個月內(nèi)與勞動者訂立勞動合同。因此，勞動合同中的內(nèi)容與入職登記表中的內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以勞動合同中的約定為準(zhǔn)。
本案中，魏某剛的員工入職登記表中關(guān)于工資的約定與勞動合同中關(guān)于工資的約定并不一致。對此，法院認(rèn)為，勞動合同為雙方簽訂的正式合同，且在員工入職登記表后簽訂，應(yīng)視為系對員工入職登記表中關(guān)于工資約定的變更。因此，魏某剛的工資應(yīng)適用勞動合同中關(guān)于“魏某剛初始工資額為5000元/月”的約定。
法條鏈接
1、《勞動合同法》
第十條 建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。
已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。
用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。
第十七條 勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：
（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；
（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；
（三）勞動合同期限；
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