[ 唐青林 ]——(2014-10-5) / 已閱7564次
產(chǎn)品售出后是否意味著技術(shù)秘密的喪失 ——上海LW環(huán)�？萍加邢薰�、彭某、佟某因侵犯商業(yè)秘密糾紛
案件要旨
技術(shù)信息作為一種技術(shù)方案，不僅包含了其各種組成要素的具體內(nèi)容、還包括其要素之間的有機(jī)組合，同時(shí)還包括要素組成后的整體功效。如果僅通過對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行直觀或簡(jiǎn)單的測(cè)繪、拆卸等，或者投入少量勞動(dòng)、技術(shù)或資金進(jìn)行獨(dú)立分析，不能直接獲取該信心的核心技術(shù)的，都不能認(rèn)定為商業(yè)秘密的喪失。因此，產(chǎn)品的出售行為，一般來說并不必然意味著商業(yè)秘密的喪失。
基本案情
被上訴人上海固可曼旋流設(shè)備有限公司(以下簡(jiǎn)稱固可曼公司)于2005年12月27日成立。AKW公司為固可曼公司股東之一，擁有旋流設(shè)備專用技術(shù)，為了使相關(guān)旋流設(shè)備實(shí)現(xiàn)在中國(guó)的國(guó)產(chǎn)化，2006年1月27日，固可曼公司與其股東AKW公司簽訂《AKW旋流設(shè)備專用技術(shù)許可協(xié)議》，約定：AKW公司許可固可曼公司使用旋流設(shè)備的專有技術(shù)。
2006年2月，固可曼公司與被上訴人上海高必德防腐材料有限公司(以下簡(jiǎn)稱高必德公司)公司簽訂《技術(shù)合作協(xié)議》，其上載明：固可曼公司為了在中國(guó)市場(chǎng)推廣旋流設(shè)備，與高必德公司進(jìn)行合作，合作方式主要為配合固可曼公司設(shè)計(jì)、生產(chǎn)制造、推廣銷售、售后維護(hù)相關(guān)產(chǎn)品等；固可曼公司提供給高必德公司的一切技術(shù)資料，高必德公司應(yīng)當(dāng)負(fù)有保密義務(wù)，不得隨意泄露，雙方應(yīng)另行簽署保密協(xié)議；合作期限為協(xié)議簽署之日至高必德公司營(yíng)業(yè)期限期滿為止。此后，固可曼公司與高必德公司簽訂《企業(yè)保密協(xié)議》
2006年3月，彭某進(jìn)入高必德公司工作，先后任銷售員、項(xiàng)目經(jīng)理。高必德公司與彭某于2006年5月31日簽訂的《企業(yè)員工保密合同》，第三條約定：彭某在高必德公司任職期間，必須遵守高必德公司規(guī)定的任何成文或不成文的保密規(guī)章、制度，履行與其工作崗位相應(yīng)的保密職責(zé)。佟某于2006年3月17日與高必德公司建立勞動(dòng)關(guān)系，先后出任銷售員和項(xiàng)目經(jīng)理，于2008年4月18日離職。
2008年4月29日，彭某和佟某共同設(shè)立上訴人上海LW環(huán)�？萍加邢薰�(以下簡(jiǎn)稱LW公司)，共同負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)管理、平分公司利潤(rùn)。上述兩人以彭某的朋友鄧甲和佟某的母親冮某某作為L(zhǎng)W公司的掛名股東，由冮某某出任公司法定代表人。LW公司成立后，彭某和佟某以LW公司的名義，由彭某將從高必德公司任職時(shí)獲取的DN100旋流子圖紙略作改動(dòng)后，復(fù)制給佟某。為了避免高必德公司發(fā)現(xiàn)，彭某對(duì)外化名“劉某某”、佟某化名“鄧乙”共同聯(lián)系廠家制作模具、進(jìn)行生產(chǎn)，然后將生產(chǎn)出來的φ100旋流子產(chǎn)品對(duì)外銷售。
法院審理
原審法院認(rèn)為，固可曼公司DN100旋流子產(chǎn)品的原材料、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)及尺寸的整體組合技術(shù)信息屬于商業(yè)秘密，受法律保護(hù)。彭某原系高必德公司項(xiàng)目經(jīng)理，在工作中接觸到固可曼公司交付給高必德公司的DN100旋流子全部技術(shù)資料。彭某違反與高必德公司簽訂的《企業(yè)員工保密協(xié)議》，、將工作中獲悉的技術(shù)資料向佟某披露，并與佟某共同隱名成立LW公司，佟某雖曾作為高必德公司的銷售人員，不但接受彭某披露的涉案技術(shù)秘密，而且與彭某共同成立LW公司，并與彭某一起共同以LW公司的名義，化名實(shí)施利用涉案技術(shù)秘密進(jìn)行生產(chǎn)、銷售旋流子的行為，彭某和佟某均構(gòu)成對(duì)固可曼公司所享有的技術(shù)秘密的侵害。LW公司在其實(shí)際的經(jīng)營(yíng)管理人彭某和佟某的共同意志下，對(duì)外委托生產(chǎn)并銷售與固可曼公司DN100旋流子之中的技術(shù)信息構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相同的φ100旋流子產(chǎn)品。故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定LW公司在φ100旋流子產(chǎn)品中使用了固可曼公司的技術(shù)秘密，卻未經(jīng)固可曼公司許可授權(quán)，其行為亦構(gòu)成對(duì)固可曼公司涉案技術(shù)秘密的侵害。
原審法院依法判決：上海LW環(huán)�？萍加邢薰尽⑴砟�、佟某停止對(duì)上海固可曼旋流設(shè)備有限公司上述商業(yè)秘密的侵害并賠償上海固可曼旋流設(shè)備有限公司經(jīng)濟(jì)損失(包括合理費(fèi)用在內(nèi))人民幣145,000元。
原審判決后，LW公司、彭某、佟某不服，向上海市第二中級(jí)人民法院提起上訴。
經(jīng)審理查明，原審法院查明的事實(shí)屬實(shí)，法院予以確認(rèn)。
法院認(rèn)為，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。其中，“不為公眾所知悉”是指有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，也即“不為公眾所知悉”應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備“不為普遍知悉”和“并非容易獲得”兩個(gè)具體條件。在本案中，被上訴人固可曼公司明確其商業(yè)秘密是DN100旋流子產(chǎn)品的原材料、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)及尺寸的整體組合信息，對(duì)于該信息組合具有“能帶來經(jīng)濟(jì)利益”、“具有實(shí)用性”以及“權(quán)利人采取了保密措施”等特征，雙方當(dāng)事人均沒有爭(zhēng)議。三上訴人的主要上訴理由是DN100旋流子產(chǎn)品的原材料已經(jīng)通過出版物公開的方式予以公開，結(jié)構(gòu)和尺寸已經(jīng)通過公開使用的方式予以公開，因此上述信息組合不存在任何非公知技術(shù)信息，也即不具備“不為公眾所知悉”這一重要特征，故不構(gòu)成商業(yè)秘密。三個(gè)上訴人還強(qiáng)調(diào)其中的尺寸信息是可以通過基本的測(cè)量工具進(jìn)行簡(jiǎn)單測(cè)量而獲得的。對(duì)此，法院認(rèn)為，原審法院已經(jīng)委托上海市知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心對(duì)DN100旋流子產(chǎn)品之原材料、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)及尺寸的整體組合信息是否為公眾所知悉進(jìn)行了鑒定，該鑒定機(jī)構(gòu)作出的上知司鑒[2010]第301號(hào)和上知司鑒(補(bǔ))字[2010]第301號(hào)兩份司法鑒定意見書的鑒定結(jié)論均為DN100旋流子產(chǎn)品之原材料、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)及尺寸的整體組合信息并非普遍知悉并且容易獲得，屬于不為公眾所知悉之技術(shù)信息。針對(duì)三個(gè)上訴人提出的尺寸信息可以通過觀察和簡(jiǎn)單測(cè)量獲得的抗辯理由，鑒定機(jī)構(gòu)在司法鑒定意見書中也已經(jīng)予以答復(fù)：“固可曼公司生產(chǎn)的旋流子產(chǎn)品進(jìn)入市場(chǎng)后，該旋流子產(chǎn)品的許多內(nèi)部尺寸僅靠觀察和簡(jiǎn)單測(cè)量也是不能直接獲得的，必須通過拆卸、破壞性剖析結(jié)構(gòu)或使用專業(yè)工具進(jìn)行測(cè)繪才有可能得到承載于A1第12-29頁上的有關(guān)尺寸的全部技術(shù)信息”。另，作出上述鑒定結(jié)論的鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人員具有相關(guān)的鑒定資格、鑒定程序合法，該鑒定結(jié)論具有事實(shí)與法律依據(jù)并且經(jīng)過開庭質(zhì)證，可作為證據(jù)采信。因此，法院認(rèn)為，原審法院據(jù)此作出DN100旋流子產(chǎn)品之原材料、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)及尺寸的整體組合信息屬于商業(yè)秘密的認(rèn)定并無不當(dāng)。在二審中，三上訴人并未提交新的證據(jù)足以推翻上述鑒定結(jié)論，故對(duì)于三上訴人的該上訴請(qǐng)求，法院不予采信。
關(guān)于上訴人佟某對(duì)上訴人彭某向其提供來源于被上訴人高必德公司的圖紙一事不知情的上訴理由，法院認(rèn)為，佟某曾經(jīng)是高必德公司的員工，在離職后又以他人名義成立LW公司，并化名對(duì)外銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品。原審法院根據(jù)上述客觀事實(shí)并結(jié)合佟某在上海市公安局浦東分局經(jīng)偵支隊(duì)詢問筆錄中的陳述作出佟某與彭某構(gòu)成共同侵犯商業(yè)秘密的認(rèn)定，并無不當(dāng)。故對(duì)于上訴人佟某的此上訴理由，法院不予采信。
關(guān)于三上訴人提出的原審判決的經(jīng)濟(jì)損失賠償額過高的上訴理由，法院認(rèn)為，鑒于固可曼公司未提供證據(jù)證明自己因侵權(quán)受到的損失以及三上訴人因侵權(quán)的獲利，原審法院在參考三上訴人銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品的銷售數(shù)量、銷售金額及合理的成本等因素的情況下，結(jié)合本案的具體情況，酌情確定了本案的賠償數(shù)額，并無不妥。對(duì)于三上訴人的該上訴理由，法院不予支持。
綜上所述，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，判決并無不當(dāng)，三上訴人的上訴請(qǐng)求與理由缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。依法判決：駁回上訴，維持原判。
專家點(diǎn)評(píng)
本案的焦點(diǎn)問題在于，固可曼公司生產(chǎn)的旋流子產(chǎn)品是否會(huì)因?yàn)槠湟呀?jīng)在市場(chǎng)上公開銷售，而導(dǎo)致該產(chǎn)品相關(guān)技術(shù)秘密的喪失？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋 》第九條：“有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條第三款規(guī)定的“不為公眾所知悉”。 具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：（二）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得”�？梢�，一般來說，如果該產(chǎn)品涉及的商業(yè)秘密信息僅僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，公共通過觀察即可直接獲取的，自該產(chǎn)品進(jìn)入到市場(chǎng)公眾領(lǐng)域之時(shí)起，該信息也就因?yàn)楣_而喪失商業(yè)秘密的特征。那么，是否所有的產(chǎn)品都會(huì)因?yàn)槭鄢龆鴨适嚓P(guān)技術(shù)的“不為公眾所知悉”性呢？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國(guó)法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作會(huì)議關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀(jì)要》前款所稱不為公眾所知悉，是指該技術(shù)信息的整體或者精確的排列組合或者要素，并非為通常涉及該信息有關(guān)范圍的人所普遍知道或者容易獲得。同時(shí)，關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合談判《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（TRIPS）第三十九條也指出，“商業(yè)秘密信息包括其作為一個(gè)整體或者作為其組成部分的確切構(gòu)造組合，未被通常從事該類信息工作的領(lǐng)域內(nèi)的人普遍知悉或者容易獲得”。
可見，技術(shù)信息作為一種技術(shù)方案，不僅包含了其各種組成要素的具體內(nèi)容、還包括其要素之間的有機(jī)組合，同時(shí)還包括要素組成后的整體功效。作為商業(yè)秘密的技術(shù)信息，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》更確切的說保護(hù)的是技術(shù)方案或技術(shù)信息，通常不延及到產(chǎn)品本身。也就是說，在產(chǎn)品售出以后，如果僅通過對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行直觀或簡(jiǎn)單的測(cè)繪、拆卸等，或者投入少量勞動(dòng)、技術(shù)或資金進(jìn)行獨(dú)立分析，不能直接獲取該信息的核心技術(shù)的，都不能認(rèn)定為商業(yè)秘密的喪失。因此，產(chǎn)品的出售行為，一般來說并不必然影響商業(yè)秘密技術(shù)方案的非公知性以及該技術(shù)商業(yè)秘密的喪失。
在本案中，經(jīng)鑒定部門鑒定，雖然原告固可曼公司生產(chǎn)的旋流子產(chǎn)品已經(jīng)在市場(chǎng)公開銷售，但該產(chǎn)品的原材料、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)及尺寸的整體組合信息并非被公眾普遍知悉或者容易獲得。因此，法院對(duì)涉案技術(shù)為不為公眾知悉的技術(shù)信息的主張予以支持。
相關(guān)商業(yè)秘密專項(xiàng)法律問題
1、鑒定機(jī)構(gòu)的確定方式
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十六條：“當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定經(jīng)人民法院同意后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員協(xié)商不成的，由人民法院指定”。因此，在司法鑒定程序中，鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員的選擇一般為當(dāng)事人協(xié)商確定的原則，在雙方協(xié)商不成的情況下，才由人民法院指定。
本案中，在雙方當(dāng)事人均同意的基礎(chǔ)上，由法院指定鑒定機(jī)構(gòu)，程序合理。
2、補(bǔ)充鑒定的情形？
補(bǔ)充鑒定，指在原鑒定結(jié)論的基礎(chǔ)上，對(duì)原鑒定未涉及的部分作出的修正鑒定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條：“對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。補(bǔ)充鑒定應(yīng)有下列條件之一的：（1）發(fā)現(xiàn)新的相關(guān)鑒定材料；（2）原鑒定項(xiàng)目有遺漏；（3）其它需要補(bǔ)充鑒定的情況�？梢�，補(bǔ)充鑒定不同于重新鑒定，補(bǔ)充鑒定是在基于對(duì)原鑒定結(jié)論認(rèn)可的基礎(chǔ)上，對(duì)原鑒定結(jié)論的不足或不妥之處所作的補(bǔ)充鑒定”。
因此，在本案中，三被告認(rèn)為鑒定中心未考慮固可曼公司旋流子產(chǎn)品已在市場(chǎng)公開銷售的因素而得出的鑒定結(jié)論有失偏頗，可以經(jīng)過補(bǔ)充鑒定來實(shí)現(xiàn)，而不需要重新予以鑒定。
3、損害賠償金額的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定，確定反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行。因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該項(xiàng)商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實(shí)施該項(xiàng)商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的時(shí)間等因素確定。
本案中，由于原告固可曼公司未提供證據(jù)證明自己因侵權(quán)受到的損失以及三上訴人因侵權(quán)的獲利，原審法院在參考三上訴人銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品的銷售數(shù)量、銷售金額及合理的成本等因素的情況下，結(jié)合本案的具體情況，酌情確定了本案的賠償數(shù)額（包括合理費(fèi)用在內(nèi)）人民幣145,000元。
4、商業(yè)秘密侵權(quán)中能否適用“消除影響，賠禮道歉”的責(zé)任方式？
“消除影響、賠禮道歉”是公民、法人的人身性權(quán)利受到侵害時(shí)的法律救濟(jì)手段，故在商業(yè)秘密等知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中一般不予適用，除非權(quán)利人因?yàn)榍謾?quán)行為遭受了商譽(yù)的損失和影響。根據(jù)《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》第十九條，“商業(yè)秘密侵權(quán)案件一般不適用賠禮道歉、消除影響的民事責(zé)任形式”。
本案中，固可曼公司提出要求LW公司、彭某、佟某刊登聲明，消除影響，因刊登聲明以消除影響的民事責(zé)任承擔(dān)方式主要適用于企業(yè)商譽(yù)受侵害的情況，但固可曼公司并未舉證證明其商譽(yù)遭到損害，故法院對(duì)固可曼公司的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求不予支持。
4、賠償金額的扣除
《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營(yíng)者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn)；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查該經(jīng)營(yíng)者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用”。因此，對(duì)于權(quán)利人已經(jīng)因違約之訴得到賠償?shù)模謾?quán)之訴中的賠償額可以予以扣除。
本案中，由于高必德公司并非本案的適格維權(quán)主體，因此，在高必德公司承諾將三被告支付的違約金額如數(shù)交付給固可曼公司的前提下，法院對(duì)于三被告要求扣除應(yīng)賠償給固可曼公司的損害賠償數(shù)額的訴訟請(qǐng)求，予以認(rèn)可。
法條鏈接
1、《最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國(guó)法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作會(huì)議關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀(jì)要》
合同法第十八章所稱的技術(shù)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息。
前款所稱不為公眾所知悉，是指該技術(shù)信息的整體或者精確的排列組合或者要素，并非為通常涉及該信息有關(guān)范圍的人所普遍知道或者容易獲得。
2、《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋 》
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