[ 王克先 ]——(2015-6-30) / 已閱28025次
《公司法》第33條規(guī)定，“有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：(一)股東的姓名或者名稱及住所；(二)股東的出資額；(三)出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人�！痹撘�(guī)定也明確了公司在管理股權(quán)上的法定義務(wù)。因此，股權(quán)在管理上屬于公司管理范疇，亦可視為“本單位財物”。
⑶從公司變更登記看股權(quán)也屬于公司管理范圍。
《公司法》第22條規(guī)定，公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷變更登記。《公司登記管理條例》第27條規(guī)定，公司申請變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：(1)公司法定代表人簽署的變更登記申請書；(2)依照《公司法》作出的變更決議或者決定；(3)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。從這兩條規(guī)定可以看出，公司股權(quán)變更登記雖然是股東權(quán)益的變更，但其辦理程序上卻無法回避公司作為申請變更登記的主體。換言之，公司對股東的股權(quán)享有相當(dāng)大的管理權(quán)限。公司不提出申請，則股權(quán)的變更登記將無法實現(xiàn)。
2、有人從侵占股權(quán)進(jìn)而侵占公司財物分析，認(rèn)為股權(quán)屬于本單位財物
股權(quán)屬于股東個人，而股權(quán)所對應(yīng)的財產(chǎn)則屬于公司獨立所有，非經(jīng)依法清算，便永遠(yuǎn)脫離于股東個人。股權(quán)的核心是財產(chǎn)所有權(quán)，在公司中股東的財產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)為股利分配權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、經(jīng)營決策權(quán)等。對股權(quán)侵犯的結(jié)果只能向侵犯財產(chǎn)權(quán)的方向發(fā)展，該侵犯包括對公司獨立財產(chǎn)權(quán)的侵犯和對股東財產(chǎn)權(quán)的侵犯兩個方面。因此，以非法手段侵占股權(quán)進(jìn)而實現(xiàn)、完成對公司財產(chǎn)的處置，必然侵害公司的財產(chǎn)權(quán)益。
3、栗強(qiáng)華職務(wù)侵占案判決認(rèn)定股權(quán)為公司財物。
栗強(qiáng)華職務(wù)侵占案判決認(rèn)定“按現(xiàn)代公司法理論及法律規(guī)定，股東個人將資產(chǎn)交給公司后，該財產(chǎn)與股東個人脫離，股東個人不再對該財產(chǎn)享有支配權(quán)，而公司作為具有虛擬人格的法人實體，對股東的財產(chǎn)享有獨立的支配權(quán)。所以，作為非天源公司股東的栗強(qiáng)華，其非法侵占鄭萬朝、朱朝云30%的股份，直接侵害了公司的財產(chǎn)權(quán)（亦當(dāng)然侵犯了鄭、朱二人的股權(quán)），損害了公司的利益”。也即該判決認(rèn)定股權(quán)為公司財物。
（二）有人則認(rèn)為，股權(quán)不屬于本單位財物
這種觀點認(rèn)為，法人制度使公司的財產(chǎn)關(guān)系發(fā)生分離，形成兩個方面的財產(chǎn)權(quán)利，一個是財產(chǎn)終極所有權(quán)，一個是法人財產(chǎn)權(quán)，對應(yīng)的產(chǎn)權(quán)主體分別是股東和公司這兩個主體，他們在法律上是相互獨立的，股東依據(jù)財產(chǎn)終極所有權(quán)可以得到紅利，并能夠出賣股權(quán)或者在公司清算后分得公司資產(chǎn)，而公司則依據(jù)法人財產(chǎn)權(quán)能夠依法對公司所實際擁有的財產(chǎn)進(jìn)行直接的占有、使用和處置。職務(wù)侵占罪的犯罪對象本單位的財物應(yīng)當(dāng)指的是公司法人財產(chǎn)權(quán)。
侵占股權(quán)的行為，雖然侵害了股東的財產(chǎn)權(quán)，使股東喪失了向公司索要財產(chǎn)的權(quán)利，甚至可能因此改變公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，但就整體而言，作為獨立法律主體的公司所支配的財產(chǎn)并沒有減少，公司法人財產(chǎn)權(quán)并沒有被侵害，因此不能認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。只有當(dāng)行為人侵占他人股權(quán)的目的是將股權(quán)對應(yīng)的公司財產(chǎn)據(jù)為己有，并使其脫離公司的支配，則其侵占股權(quán)的行為可以視為其侵占公司財產(chǎn)行為的一部分，將其定性為職務(wù)侵占。
五、股權(quán)的法律性質(zhì)
先看看《公司法》相關(guān)條款：
《公司法》第3條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。
《公司法》第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。
《公司法》第28條第一款規(guī)定，……股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
（一）股東股權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)
股東即公司的出資人。股權(quán)即股東權(quán)利，指的是股東基于出資對公司所享有的從公司獲取收益并參與公司重大決策、選擇管理者等項權(quán)利。
股權(quán)來源于股東出資交付，作為對價，股東也因此獲得了股東資格擁有了股權(quán)，但股權(quán)不直接對應(yīng)公司的相應(yīng)比例的財物。
股東出資交付的財產(chǎn)屬于公司所有，股東擁有股權(quán)的同時，公司也擁有了法人財產(chǎn)權(quán)。股權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)是股東和公司各自享有的法定權(quán)利，二者相伴而生，它們因出資行為的完成和公司的設(shè)立而同時產(chǎn)生。股東不能因為擁有股權(quán)而直接干涉公司對法人財產(chǎn)權(quán)的行使，公司也不能因為擁有法人財產(chǎn)權(quán)而妨礙股東對股權(quán)的行使。
（二）股東與公司
公司具有獨立的人格，股東的變更并不是公司人格的變更，股東可以不斷變化而完全無損于公司的同一性。
公司具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，是獨立于股東的民事主體。公司民事權(quán)利能力是指公司作為民事主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，它是公司享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提。公司的民事行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。公司的權(quán)利義務(wù)獨立于股東，公司的權(quán)利股東不能以自己的名義行使，公司承擔(dān)的義務(wù)也不能要求股東履行。
（三）股權(quán)可以成為職務(wù)侵占罪的犯罪對象
股權(quán)成為職務(wù)侵占罪的犯罪對象應(yīng)該是沒有問題的，《刑法》第92 條規(guī)定，本法所稱公民私人所有的財產(chǎn)，是指下列財產(chǎn)：……(四)依法歸個人所有的股份、股票、債券和其他財產(chǎn)。全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會答復(fù)最高人民檢察院，《對關(guān)于公司人員利用職務(wù)上的便利采取欺騙等手段非法占有股東股權(quán)的行為如何定性處理的批復(fù)的意見》中進(jìn)一步指出：根據(jù)刑法第九十二條的規(guī)定，股份屬于財產(chǎn)。采用各種非法手段侵吞、占有他人依法享有的股份，構(gòu)成犯罪的，適用刑法有關(guān)非法侵犯他人財產(chǎn)的犯罪規(guī)定。
六、侵占本公司股東股權(quán)不構(gòu)成職務(wù)侵占罪
1、對《工作意見》的理解
《工作意見》最主要的內(nèi)容是：最高人民法院刑事審判第二庭書面答復(fù)我局：對于公司股東之間或者被委托人利用職務(wù)便利，非法占有公司股東股權(quán)的行為，如果能夠認(rèn)定行為人主觀上具有非法占有他人財物的目的，則可對其利用職務(wù)便利，非法占有公司管理中的股東股權(quán)的行為以職務(wù)侵占罪論處。
有人據(jù)此認(rèn)為，《工作意見》是，公司股東之間或者被委托人利用職務(wù)便利，非法占有公司股東股權(quán)的行為，一概以職務(wù)侵占罪論處。
筆者認(rèn)為，如果《工作意見》精神確實如此，則違反了最基本的公司制度原理。但是，我們不能不注意到《工作意見》對非法占有的股東股權(quán)作出了“公司管理中”的限制。如前所說，法律規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)設(shè)置股東名冊，變更登記由公司向公司登記機(jī)關(guān)申請。但是，發(fā)生股權(quán)變更最關(guān)鍵的一步是，必須有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須由股東簽字或蓋章。由此可見，公司僅僅設(shè)置股東名冊、向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記并不是股權(quán)管理行為，管理股權(quán)的仍然是股東自己。是否可以這樣理解《工作意見》，公司股東之間或者被委托人利用職務(wù)便利，非法占有“公司管理中”的股東股權(quán)的行為以職務(wù)侵占罪論處；非法占有非“公司管理中”的股東股權(quán)的行為，不以職務(wù)侵占罪論處。非法占有“公司管理中”的股東股權(quán)類似于行為人侵占了本單位依照法律和合同管理、使用或運輸?shù)乃素斘�。行為人侵占了這些財產(chǎn)，行為人所在的單位依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，實質(zhì)上侵犯了本單位的財物。人們對這種行為以職務(wù)侵占罪論處不會有異議。
2、股權(quán)不是本單位財物
股東出資交付的財產(chǎn)屬于公司所有，股東擁有股權(quán)，公司擁有法人財產(chǎn)權(quán)。股權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)是股東和公司各自享有的法定權(quán)利，二者相伴而生，它們因出資行為的完成和公司的設(shè)立而同時產(chǎn)生。股權(quán)不等同于相同比例股權(quán)的股東財物，更不能等同于相同比例的公司財物，對股權(quán)的侵占并不直接等同于對公司財物的侵占。具體可以參閱本文第四節(jié)內(nèi)容。
3、侵占股權(quán)不構(gòu)成職務(wù)侵占罪
職務(wù)侵占罪要求是將本單位財物非法占為己有，行為人侵占的是否本單位財物，系是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪的關(guān)鍵。因為股權(quán)屬于股東的財物，不屬于本單位財物，故侵占股權(quán)不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
最后，本文以2003 年全國人大法工委刑法室、最高院研究室、刑二庭、最高檢研究室、偵監(jiān)廳、公訴廳、中國檢察理論研究所、人大法學(xué)院聯(lián)合舉辦的研討會發(fā)布的《對妨害公司、企業(yè)管理秩序犯罪法律適用問題研討會會議紀(jì)要》的意見結(jié)束：
股份（權(quán)）可以作為職務(wù)侵占的對象，將本單位的股份（權(quán)）私自變更到個人名下可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪，但在本單位內(nèi)侵占了其他股東股份（權(quán)）的，不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
（說明：本文以行為人利用職務(wù)之便為前提，對假冒股東簽名，偽造《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《股東會議紀(jì)要》等文件，到公司登記機(jī)構(gòu)辦理變更登記是否屬于利用職務(wù)之便不涉及）
參考文獻(xiàn)
[01]《中華人民共和國刑法》（1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過， 1997年3月14日第八屆全國人民代表大會第五次會議修訂，1997年10月1日起施行；已先后被《中華人民共和國刑法修正案》（一）至（八）修正）；
[02] 全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會《對關(guān)于公司人員利用職務(wù)上的便利采取欺騙等手段非法占有股東股權(quán)的行為如何定性處理的批復(fù)的意見》（2005年12月1日，法工委發(fā)函[2005]105號）；
[03]《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的規(guī)定》（法釋〔1997〕9號，1997年12月9日最高人民法院審判委員會第951次會議通過，自1997年12月16日起施行；已先后被《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定》（一）至（五）補(bǔ)充、修改）；
[04]全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會刑法室、最高人民法院研究室、刑二庭、最高人民檢察院研究室、偵監(jiān)廳、公訴廳、中國檢察理論研究所、中國人民大學(xué)法學(xué)院聯(lián)合舉辦的研討會發(fā)布《對妨害公司、企業(yè)管理秩序犯罪法律適用問題研討會會議紀(jì)要》（2003年）；
[05]全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會《對關(guān)于公司人員利用職務(wù)上的便利采取欺騙等手段非法占有股東股權(quán)的行為如何定性處理的批復(fù)的意見》（2005年12月1日）；
[06]公安部經(jīng)濟(jì)犯罪偵查局《關(guān)于對非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見》（2005年6月24日）；
[07]《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》（中華人民共和國第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十二次會議1995年2月28日通過，自1995年2月28日起施行[已廢止]）；
[08]《最高人民法院關(guān)于辦理違反公司法受賄侵占挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法發(fā)[1995]23號，1995年12月25日發(fā)布、生效[已廢止]）
[09]胡志強(qiáng)、楊崇華：《職務(wù)侵占罪司法認(rèn)定的幾個難題》，《中國檢察官》2012年第21期；
[10]萬靜：《侵占股權(quán)應(yīng)該如何定罪》，《法制網(wǎng)》，http://www.legaldaily.com.cn/bm/content/2006-08/15/content_381744.htm
[11]軼名：《公司負(fù)責(zé)人偽造股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議非法變更工商登記侵占股權(quán)如何定性》，秦皇島市北戴河區(qū)人民檢察院網(wǎng)站，
http://www.qinhuangdaobdh.jcy.gov.cn/yasf/201408/t20140825_1451044.shtml
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