[ 王克先 ]——(2016-4-25) / 已閱13912次
多次起訴離婚應(yīng)為法定離婚標(biāo)準(zhǔn)夫妻感情確已破裂的情形
王克先 呂凱利 浙江新時(shí)代律師事務(wù)所
[內(nèi)容摘要] 法定離婚標(biāo)準(zhǔn)是指離婚訴訟一方當(dāng)事人堅(jiān)持要求離婚，人民法院據(jù)以判決準(zhǔn)予離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)�，F(xiàn)行法定離婚標(biāo)準(zhǔn)是夫妻感情確已破裂。2001年《婚姻法》對(duì)法定離婚標(biāo)準(zhǔn)采用了抽象概括與具體列舉相結(jié)合的立法模式，以增加離婚標(biāo)準(zhǔn)的可操作性，減少法官的主觀隨意性。但司法實(shí)踐中絕大多數(shù)案件是法官依據(jù)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂情形的兜底條款自由裁量判決準(zhǔn)予離婚的，法律明文規(guī)定的夫妻感情破裂的情形反而成為特殊個(gè)例，顯然背離了法律的初衷。因此需要對(duì)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形進(jìn)行補(bǔ)充和完善。多次提起離婚訴訟行為本身，已足以說(shuō)明當(dāng)事人對(duì)于離婚的態(tài)度非常堅(jiān)決，夫妻感情確已破裂。司法實(shí)踐中對(duì)多次起訴離婚的案件判決準(zhǔn)予離婚已成為默認(rèn)規(guī)則。建議全國(guó)人民代表大會(huì)或其常委會(huì)修訂《婚姻法》時(shí)或最高人民法院作出司法解釋時(shí)將多次起訴離婚列入夫妻感情確已破裂的情形。
[關(guān)鍵詞] 法定離婚標(biāo)準(zhǔn) 多次起訴離婚 感情確已破裂
一、引題案例
2005年李某與張某經(jīng)人介紹相識(shí)，2006年9月兩人登記結(jié)婚，2007年7月生育一子�；楹蟪跗陔p方感情尚可，后經(jīng)常因生活瑣事發(fā)生矛盾，李某于2011年、2012年兩次訴至法院要求與張某離婚，均被法院判決駁回其訴訟請(qǐng)求。2013年5月，李某再次提起訴訟，要求與張某離婚。
法院審理后認(rèn)為，夫妻關(guān)系應(yīng)以感情為基礎(chǔ)。李某與張某系自主婚姻，雙方結(jié)婚近七年，有一定的感情基礎(chǔ)，婚后生有一子尚且年幼。雙方雖因家庭瑣事發(fā)生矛盾，但夫妻感情尚未完全破裂。雙方應(yīng)珍惜彼此之間的感情，相互信任，加強(qiáng)溝通與交流，努力建立和睦家庭，為孩子的健康成長(zhǎng)營(yíng)造良好的家庭氛圍。李某要求與張某離婚依據(jù)不足，本院不予支持，駁回李某的訴訟請(qǐng)求。
李某不服一審判決，提起上訴，二審法院審理后駁回上訴，維持原判。
二、公民享有婚姻自主權(quán)
《民法通則》第一百零三條規(guī)定，公民享有婚姻自主權(quán)，禁止……其他干涉婚姻自由的行為�！痘橐龇ā返诙䲢l規(guī)定，實(shí)行婚姻自由……的婚姻制度。
婚姻自主權(quán)，應(yīng)理解為男女有自由結(jié)婚的權(quán)利，也有自由離婚的權(quán)利�；橐鲫P(guān)系雖然是一個(gè)復(fù)雜的人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但婚姻關(guān)系形成的原因卻越來(lái)越趨于簡(jiǎn)單，適婚男女因個(gè)人情感（不單指愛(ài)情）因素，自愿與對(duì)方結(jié)成配偶就形成婚姻關(guān)系。目前結(jié)婚非常方便快捷，使人真正享受到了結(jié)婚自由，離婚卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有結(jié)婚簡(jiǎn)單，很多時(shí)候，離婚如同一場(chǎng)曠日持久的戰(zhàn)爭(zhēng)，耗費(fèi)當(dāng)事人大量的物力、精力。婚姻的實(shí)質(zhì)是帶有人身性質(zhì)的契約，這種契約建立在感情、物質(zhì)、兩性的基礎(chǔ)上，并以雙方當(dāng)事人的合意為要件，當(dāng)事人一方或雙方合意消失，就使婚姻契約徒有外殼，法律應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人解除婚姻關(guān)系。當(dāng)愛(ài)情變成仇恨，當(dāng)婚姻變成桎梏時(shí)，解除婚姻關(guān)系是必然的。
三、法定離婚標(biāo)準(zhǔn)及其演變
法定離婚標(biāo)準(zhǔn)是指離婚訴訟一方當(dāng)事人堅(jiān)持要求離婚，人民法院據(jù)以判決準(zhǔn)予離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)。如果雙方同意離婚，則并不存在離婚標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。
離婚制度是婚姻制度中的重要篇章，在離婚制度中，法定離婚標(biāo)準(zhǔn)又是其核心。法定離婚標(biāo)準(zhǔn)在離婚訴訟中居于關(guān)鍵地位，因?yàn)楫?dāng)事人提起離婚訴訟目的就是要解除婚姻關(guān)系，而婚姻關(guān)系能否解除取決于是否符合法定離婚標(biāo)準(zhǔn)。
新中國(guó)第一部婚姻法1950年《婚姻法》，徹底廢除了封建的男子專(zhuān)權(quán)主義，建立起男女平等的現(xiàn)代離婚制度。該法第十七條規(guī)定：……男女一方堅(jiān)決要求離婚的，經(jīng)區(qū)人民政府和司法機(jī)關(guān)調(diào)解無(wú)效時(shí)，亦準(zhǔn)予離婚。但該法并未明確規(guī)定離婚標(biāo)準(zhǔn)。
1953年3月19日中央人民政府法制委員會(huì)《有關(guān)婚姻問(wèn)題的若干解答》問(wèn)題十四、一方堅(jiān)決要求離婚的，是否即行判決離婚？答：人民法院對(duì)于一方堅(jiān)決要求離婚，如經(jīng)調(diào)解無(wú)效而又確實(shí)不能繼續(xù)維持夫妻關(guān)系的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。如經(jīng)調(diào)解雖然無(wú)效，但事實(shí)證明他們雙方并非到確實(shí)不能繼續(xù)同居的程度，也可以不批準(zhǔn)離婚。《有關(guān)婚姻問(wèn)題的若干解答》是對(duì)《婚姻法》的解釋?zhuān)喈?dāng)于后來(lái)的司法解釋?zhuān)@一解答表明夫妻關(guān)系確實(shí)不能繼續(xù)維持（確實(shí)不能繼續(xù)同居）是1950年《婚姻法》的離婚標(biāo)準(zhǔn)。
1963年8月28日最高人民法院頒布了《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策幾個(gè)問(wèn)題的意見(jiàn)》，意見(jiàn)在二、關(guān)于婚姻家庭糾紛方面的問(wèn)題之（一）離與不離的基本原則界限問(wèn)題中規(guī)定：……對(duì)于那些感情還沒(méi)有完全破裂，離婚理由不當(dāng)，尤其是結(jié)婚多年生有子女，經(jīng)過(guò)教育有重新和好可能的，不要判決離婚�！瓕�(duì)那些夫妻感情已完全破裂，確實(shí)不可能和好的，法院應(yīng)積極做好堅(jiān)持不離一方的思想工作，判決離婚。第一次明確提出將夫妻感情已完全破裂作為法定離婚標(biāo)準(zhǔn)。
1979年2月2日最高人民法院頒布了《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律的意見(jiàn)》，意見(jiàn)在一、關(guān)于婚姻家庭糾紛問(wèn)題之（一）準(zhǔn)離與不準(zhǔn)離的基本界限中規(guī)定：人民法院審理離婚案件準(zhǔn)離與不準(zhǔn)離的基本界限，要以夫妻關(guān)系事實(shí)上是否確已破裂，能否恢復(fù)和好為原則。這里雖然沒(méi)有使用“夫妻感情”，而使用了“夫妻關(guān)系”一詞，但結(jié)合此時(shí)即將出臺(tái)的1980年《婚姻法》，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為這里的“夫妻關(guān)系”與“夫妻感情”為同一意思。
1980年《婚姻法》第二十五條第二款規(guī)定：……如感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。這里法律直接把夫妻感情確已破裂作為離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)。
2001年《婚姻法》堅(jiān)持把夫妻感情確已破裂作為離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)。該法第三十二條第二款直接照搬了1980年《婚姻法》第二十五條第二款：……如感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。
現(xiàn)行法定離婚標(biāo)準(zhǔn)是夫妻感情確已破裂，不因?yàn)楫?dāng)事人有過(guò)錯(cuò)就剝奪法律賦予其享有的離婚自由的權(quán)利。無(wú)論是過(guò)錯(cuò)方提出離婚，還是無(wú)過(guò)錯(cuò)方提出離婚，只要具備離婚法定情形，經(jīng)調(diào)解無(wú)效，視為感情確已破裂，準(zhǔn)予離婚。
四、法定離婚標(biāo)準(zhǔn)的立法模式沿革
我國(guó)的法定離婚標(biāo)準(zhǔn)立法模式，經(jīng)歷了由抽象概括規(guī)定向抽象概括與具體列舉規(guī)定相結(jié)合的發(fā)展過(guò)程。
1950年《婚姻法》第十七條第一款規(guī)定：……男女一方堅(jiān)決要求離婚的，經(jīng)區(qū)人民政府和司法機(jī)關(guān)調(diào)解無(wú)效時(shí)，亦應(yīng)準(zhǔn)予離婚。這是一個(gè)概括規(guī)定。第十九條第二款規(guī)定：自本法公布之日起，如革命軍人與家庭兩年無(wú)通訊關(guān)系，其配偶要求離婚，得準(zhǔn)予離婚。在本法公布前，如革命軍人與家庭已有兩年以上無(wú)通訊關(guān)系，而在本法公布后，又與家庭有一年無(wú)通訊關(guān)系，其配偶要求離婚，也得準(zhǔn)予離婚。這顯然又是具體列舉。但這僅適用于革命軍人配偶提起的離婚訴訟，總的來(lái)說(shuō)，法律對(duì)離婚標(biāo)準(zhǔn)采取了概括規(guī)定。
1980年《婚姻法》在第二十五條第二款規(guī)定：……如感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。法律對(duì)離婚標(biāo)準(zhǔn)仍然采取了概括規(guī)定。
1989年11月21日，最高人民法院頒布了《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的具體若干意見(jiàn)》（簡(jiǎn)稱《具體意見(jiàn)》），采用了列舉的方式將夫妻感情確已破裂具體化為14條規(guī)定，增強(qiáng)了法定離婚標(biāo)準(zhǔn)的可操作性。
2001年《婚姻法》將列舉式的立法模式正式納入法定離婚標(biāo)準(zhǔn)之中，確立了抽象概括與具體列舉相結(jié)合的法定離婚標(biāo)準(zhǔn)立法新模式。2001年《婚姻法》第三十二條第二款規(guī)定：……如感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。第三款規(guī)定：有下列情形之一，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：（1）重婚或有配偶者與他人同居的；（2）實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（3）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；（4）因感情不和分居滿二年的；（5）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。第四款規(guī)定：一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。這三款法條構(gòu)成離婚標(biāo)準(zhǔn)完整體系。
五、不能把判斷夫妻感情是否確已破裂的方法與標(biāo)準(zhǔn)相混淆
引題案例中多次起訴離婚仍未獲準(zhǔn)，人民法院更多的是在考慮當(dāng)事人結(jié)婚時(shí)的感情基礎(chǔ)，以及夫妻雙方多年相處的情誼、子女生長(zhǎng)環(huán)境等因素。
將婚姻關(guān)系存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)短作為認(rèn)定夫妻感情尚未破裂的理由明顯不足。感情是很抽象的主觀感受，其產(chǎn)生和消失可能只是一瞬間發(fā)生的事情，并不受相處時(shí)間的影響。反之，時(shí)間很長(zhǎng)，因彼此不合，忍受多年還是無(wú)法相處的事例比比皆是。
《具體意見(jiàn)》也沒(méi)有把子女列為判斷夫妻感情的因素。
《具體意見(jiàn)》先是認(rèn)為，判斷夫妻感情是否確已破裂，應(yīng)當(dāng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無(wú)和好的可能等方面綜合分析。然后根據(jù)婚姻法的有關(guān)規(guī)定和審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，列舉了13種情形（另有因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的兜底條款），凡屬13種情形之一的，視為夫妻感情確已破裂。也就是說(shuō)，從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無(wú)和好的可能等方面去綜合分析判斷夫妻感情是否確已破裂是方法；但是，凡屬13種情形之一的，就不需要去綜合分析，直接視為夫妻感情確已破裂，這是標(biāo)準(zhǔn)。我們不能把判斷感情是否確已破裂的方法與標(biāo)準(zhǔn)相混淆，甚至顛倒。
六、多次起訴離婚應(yīng)視為夫妻感情確已破裂
（一）夫妻感情是否確已破裂在實(shí)踐中難以把握和界定
現(xiàn)行法定離婚標(biāo)準(zhǔn)是夫妻感情確已破裂。但是，感情作為人的一種主觀心理狀況，純粹地屬于個(gè)人精神活動(dòng)的范疇，具有主觀、抽象、可變等特征。更由于夫妻關(guān)系的隱蔽性，夫妻感情是否確已破裂很難查證。也就是說(shuō)，夫妻感情是否確已破裂難以把握和界定，除非具有法定離婚情形，很難準(zhǔn)確得出夫妻感情是否確已破裂的結(jié)論。
司法實(shí)踐中，法官往往以當(dāng)事人在庭審中的言行作為評(píng)判基礎(chǔ)，但有時(shí)當(dāng)事人外部的言行與思想深處并不一致。法官在有限的時(shí)間內(nèi)，對(duì)于兩人的感情是很難把握的，這樣就使大量離婚判決來(lái)自法官的主觀判斷。
（二）現(xiàn)實(shí)需要對(duì)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形進(jìn)行補(bǔ)充和完善
2001年《婚姻法》將列舉式的立法模式正式納入離婚法定標(biāo)準(zhǔn)之中，確立了抽象概括與具體列舉相結(jié)合的法定離婚標(biāo)準(zhǔn)立法新模式，主要目的是為增加法定離婚標(biāo)準(zhǔn)的可操作性，減少法官的主觀隨意性。但據(jù)《人民法院報(bào)》介紹：某中級(jí)人民法院2002年度的946件離婚案件中，僅有幾例以分居兩年或賭博惡習(xí)等判決離婚，絕大多數(shù)以其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形判決離婚。另有資料表明，某中級(jí)人民法院2005年的186件離婚案件中，與他人同居2件；實(shí)施家庭暴力9件；虐待1件；有賭博惡習(xí)1件；因感情不和分居兩年4件。法定離婚情形17件，占離婚案件的比例約9.14%，非法定離婚情形的案件169件，占離婚案件的比例在90%以上。也就是說(shuō)，《婚姻法》明文規(guī)定的夫妻感情破裂的幾種情形，并沒(méi)有成為離婚案件中判決離婚的主要情形，卻成為特殊的個(gè)例。由此可見(jiàn)，司法實(shí)踐中具體列舉的規(guī)范作用并不大，絕大多數(shù)案件是由法官根據(jù)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂情形的兜底條款自由裁量判決準(zhǔn)予離婚的。背離了法律將列舉式的立法模式正式納入離婚法定標(biāo)準(zhǔn)之中初衷�，F(xiàn)實(shí)需要對(duì)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形進(jìn)行補(bǔ)充和完善。
（三）多次起訴離婚行為本身，已足以說(shuō)明夫妻感情確已破裂。
《婚姻法》及《具體意見(jiàn)》雖然列舉了視為夫妻感情確已破裂的情形，但在列舉中都未明確將多次起訴離婚作為夫妻感情破裂的情形�！痘橐龇ā芬�(guī)定了其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形的兜底條款，《具體意見(jiàn)》規(guī)定了因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的兜底條款。那么多次起訴離婚是否屬于其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形呢？
《民事訴訟法》第一百二十四條規(guī)定，人民法院對(duì)下列起訴，分別情形，予以處理：(七)判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，……，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第二百一十四條第二款規(guī)定，原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒(méi)有新情況、新理由，六個(gè)月內(nèi)又起訴的，比照民事訴訟法第一百二十四條第七項(xiàng)的規(guī)定不予受理。
法律規(guī)定人民法院判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好或撤訴的離婚案件，在六個(gè)月后又可以起訴。法律規(guī)定的六個(gè)月期限，是給當(dāng)事人一個(gè)冷靜期，給一個(gè)慎重對(duì)待婚姻、自我反省的機(jī)會(huì)，希望能夠在一段時(shí)間內(nèi)緩和夫妻間的矛盾，從而達(dá)到和好的目的�！�
但在司法實(shí)踐中，人民法院判決不準(zhǔn)離婚的大多數(shù)案件案雖結(jié)事未了，當(dāng)事人之間的矛盾并沒(méi)有得到解決，相反有些當(dāng)事人之間的矛盾反而更加嚴(yán)重。即使調(diào)解和好或撤訴的案件中，當(dāng)事人之間的矛盾表面上有所緩和，但有些當(dāng)事人彼此之間感情會(huì)比之前脆弱，再次起訴離婚的幾率就大大增加。第一次起訴離婚人民法院判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解和好或撤訴后，再次起訴離婚的比例極高，甚至不乏第三次、第四次，無(wú)數(shù)次，不離婚不罷休者。
雖然法律上并沒(méi)有明確規(guī)定多次起訴離婚能否作為認(rèn)定感情破裂的情形，但當(dāng)事人多次提起離婚訴訟的行為本身，足以說(shuō)明當(dāng)事人對(duì)于離婚的態(tài)度非常堅(jiān)決。訴訟是公民維護(hù)自身權(quán)益最后手段，相對(duì)協(xié)議離婚，起訴離婚的成本更大。提起訴訟、聘請(qǐng)律師都需要支付費(fèi)用，訴訟期間的焦慮和擔(dān)心一般人難以承受，更何況在法庭爭(zhēng)論極其隱私的夫妻關(guān)系�？梢�(jiàn)，一個(gè)人為了離婚對(duì)薄公堂確實(shí)需要足夠的勇氣。當(dāng)決定通過(guò)訴訟手段離婚的時(shí)候，應(yīng)該認(rèn)為當(dāng)事人是下了決心來(lái)結(jié)束婚姻關(guān)系。對(duì)于一次二次沒(méi)有離成，多次提起訴訟的，更足以說(shuō)明夫妻關(guān)系并沒(méi)有改善，夫妻感情確已破裂。
（四）司法實(shí)踐中對(duì)多次起訴離婚的案件判決準(zhǔn)予離婚已成為默認(rèn)規(guī)則。
離婚訴訟中，夫妻感情是否破裂是人民法院判決是否準(zhǔn)予離婚的界限。如何判斷夫妻感情是否破裂？不同的人會(huì)有不同看法，即這種判斷會(huì)有主觀性。但不可否認(rèn)，這種帶有主觀意識(shí)的判斷里，還是有其客觀的表現(xiàn)形式。如前所說(shuō)，《婚姻法》列舉夫妻感情確已破裂的五種具體情形，目的就是增加法定離婚標(biāo)準(zhǔn)的可操作性，減少法官的主觀隨意性。但是，現(xiàn)有的五種情形不能全面反映離婚的具體情形。
第一次起訴離婚時(shí)，對(duì)于不屬于《婚姻法》所列舉的情形，如與他人通奸、經(jīng)常吵架、分居一年多未滿兩年等情形，人民法院一般不會(huì)將其作為其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形考慮。一方不同意離婚的案件，除了明確符合法定離婚條件外，如判決準(zhǔn)予離婚，被告一方可能采取過(guò)激行為，甚至釀成殺人、自殺等嚴(yán)重后果；提起上訴后也容易被改判，此時(shí)，判決不準(zhǔn)離婚成為人民法院的最佳選擇。因此，第一次起訴離婚，人民法院往往傾向于判決不準(zhǔn)離婚，再次起訴時(shí)，人民法院會(huì)考慮判決準(zhǔn)予離婚，如果判決不準(zhǔn)離婚后再次起訴離婚，人民法院會(huì)考慮判決準(zhǔn)予離婚為主。有資料顯示，某基層人民法院一年審結(jié)的離婚案件中，判決或調(diào)解離婚的案件有93起，其中屬于第二次起訴的為66件占71%，第三次起訴的5件占5%；判決或調(diào)解不予離婚的案件16件，均為第一次起訴。也就是說(shuō)，該院對(duì)第一次起訴離婚的基本判決不準(zhǔn)離婚，對(duì)第二次起訴離婚的基本判決準(zhǔn)予離婚。說(shuō)明司法實(shí)踐中對(duì)多次起訴離婚的案件，判決準(zhǔn)予離婚已成為默認(rèn)規(guī)則。引題案例中第三次起訴離婚仍判決不準(zhǔn)離婚只是特例。
最后，筆者建議全國(guó)人民代表大會(huì)或其常委會(huì)修訂法律或最高人民法院作出司法解釋時(shí)將多次（三次以上）起訴離婚列入夫妻感情確已破裂的情形。
參考文獻(xiàn)
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