[ 陳敏 ]——(2016-7-19) / 已閱9541次
“訴訟律師”的價(jià)值，不止于打官司
自“陳敏”個(gè)人公號(hào)開(kāi)通以來(lái)，很多人對(duì)我“商事訴訟律師”這個(gè)標(biāo)簽產(chǎn)生了興趣，包括我所服務(wù)客戶的工作人員，也會(huì)好奇地問(wèn)我，訴訟律師是不是就是打官司的律師？是不是動(dòng)輒就對(duì)人家說(shuō)“我們法庭見(jiàn)！”面對(duì)這些有趣的問(wèn)題，我常常開(kāi)玩笑地跟他們說(shuō)，你們是不是TVB的律政劇、法庭戲看多了呀。不過(guò)，既然這么多朋友問(wèn)，就有了這篇文章的靈感，今天，咱們來(lái)聊聊“訴訟律師”。
一、訴訟律師首先應(yīng)當(dāng)以解決爭(zhēng)端為前提，而絕不以挑訴為目的。
商業(yè)交易出現(xiàn)糾紛、爭(zhēng)議時(shí)，客戶希望通過(guò)律師在法律的框架下實(shí)現(xiàn)利益最大化。那么，作為一個(gè)訴訟律師，此時(shí)應(yīng)對(duì)該糾紛涉訴的可能性以及訴訟的后果、風(fēng)險(xiǎn)作出預(yù)判，并解答客戶疑惑的問(wèn)題，讓客戶在了解風(fēng)險(xiǎn)和后果的前提下作出是否起訴的決定。
也許有人會(huì)問(wèn)，以上是以原告立場(chǎng)出發(fā)考慮問(wèn)題，但若客戶是被訴方，訴訟律師會(huì)給出什么樣的建議呢？這個(gè)問(wèn)題嘛，說(shuō)簡(jiǎn)單也簡(jiǎn)單。因?yàn)椋p方爭(zhēng)議的事實(shí)此時(shí)已經(jīng)擺在眼前，原告起訴訴稱的事實(shí)與理由是否客觀，證據(jù)有無(wú)瑕疵，論理是否正當(dāng)，這些都應(yīng)在聽(tīng)取被告意見(jiàn)后作出分析。
作為訴訟律師，對(duì)案件爭(zhēng)議問(wèn)題的提煉、分析、把控，是必須具備的一種能力。經(jīng)驗(yàn)豐富的訴訟律師，除了在法律框架下研究案件本身外，還會(huì)從訴訟的經(jīng)濟(jì)成本、時(shí)間成本、社會(huì)效應(yīng)、交易影響等多方面考慮。例如，如果案件法律關(guān)系簡(jiǎn)單、是非曲直清楚、訴訟策略得當(dāng)，則案件“速戰(zhàn)速?zèng)Q”的可能性很大；但如果案件的法律關(guān)系復(fù)雜、訴訟各方嚴(yán)重對(duì)立，那就必須做好“持久戰(zhàn)”的準(zhǔn)備，甚至有的案件還可能出現(xiàn)民行交叉、民刑交叉等“案中案”的情況。換言之，如果不具備從現(xiàn)實(shí)角度思考問(wèn)題及提出解決方案的能力，就倉(cāng)促起訴或應(yīng)戰(zhàn)，一旦案件結(jié)果不理想，客戶利益得不到合理維護(hù)，這樣的結(jié)局是很狼狽的。
從我過(guò)往代理訴訟案件的情況看，僅2011年至2015年五年間，代理原告（或上訴人）的案件中有相當(dāng)一部分是因?yàn)閷?shí)現(xiàn)訴訟目標(biāo)而同意以和解方式結(jié)案的，而代理被告（或被上訴人）的案件，最終以駁回原告（或上訴人）訴訟請(qǐng)求而全勝的也有不少，特別是有一宗案件經(jīng)過(guò)三輪一審二審及再審后我們代理被告最終完勝（有時(shí)間可以把這個(gè)案件拿出來(lái)分析下）。這說(shuō)明，即使代理原告（上訴人），也并非要將案件進(jìn)行到底，代理被告（被上訴人），也并非沒(méi)有完勝的可能。訴訟律師的工作不是突顯自己的個(gè)人魅力，也不是用自己的智商或?qū)I(yè)去碾壓對(duì)手，而是用自己的專業(yè)幫助客戶獲得有利的結(jié)果。不能幫助客戶實(shí)現(xiàn)訴訟目標(biāo)的律師，就算你專業(yè)再好、再精，或者在法庭上再有風(fēng)采，也不能稱之為一個(gè)好的訴訟律師。
二、速度、團(tuán)隊(duì)、全局觀，決定了訴訟律師的價(jià)值。
關(guān)于“速度”，相比非訟律師，訴訟律師處理的業(yè)務(wù)大多非�！凹薄�。比如，糾紛爆發(fā)了、客戶被訴了、法院通知開(kāi)庭了、現(xiàn)有的證據(jù)還不夠齊全等等，訴訟律師往往自嘲“消防隊(duì)員”并不夸張。這也說(shuō)明訴訟律師應(yīng)當(dāng)具備敏銳的反應(yīng)力，但真正體現(xiàn)反應(yīng)力的，還是在糾紛剛剛發(fā)生即雙方還沒(méi)有真正訴訟的階段，訴訟律師會(huì)從糾紛現(xiàn)狀和法律兩個(gè)方面判斷是否有利于己方，并指導(dǎo)搜集、準(zhǔn)備證據(jù)。如果法律上不利，但現(xiàn)狀對(duì)己方有利，也是可以迫使對(duì)方以和解的方式解決爭(zhēng)端的。
關(guān)于“團(tuán)隊(duì)”，不僅僅指律師團(tuán)隊(duì)的配合，在我看來(lái)，與客戶的溝通及配合也是彰顯“團(tuán)隊(duì)”一詞重要性及贏得訴訟的關(guān)鍵所在。2013年，我們跨地區(qū)代理了北京郊縣法院一審的一宗建設(shè)工程施工合同糾紛案件，作為被告的代理律師，庭審前后，我們與公司各部門(mén)的溝通會(huì)議多達(dá)十幾次，其中由公司主管法務(wù)的副總裁主持的會(huì)議就有三次之多。特別是庭審后的復(fù)盤(pán)會(huì)議，公司還專門(mén)邀請(qǐng)了法律界的老前輩為案件把脈問(wèn)診，在聽(tīng)取了我們的庭審情況匯報(bào)后，對(duì)關(guān)鍵問(wèn)題給予了明確的指示�，F(xiàn)在，該案正朝著有利于我方的方向發(fā)展。可以說(shuō)，這是一次訴訟律師與客戶默契配合的范例。
關(guān)于“全局觀”，簡(jiǎn)單說(shuō)，就是訴訟律師應(yīng)當(dāng)在法律的框架內(nèi)，考慮多種方案，并為客戶設(shè)計(jì)最佳方案。有時(shí)為實(shí)現(xiàn)本訴目標(biāo)，可能還會(huì)同時(shí)啟動(dòng)其他訴訟。
比如，我們?cè)诖硪蛔诮ㄔO(shè)工程施工合同糾紛案件中，因?qū)Ψ讲怀姓J(rèn)我方已經(jīng)以房抵付全部工程款的事實(shí)，而這些房屋中，已有相當(dāng)一部分被對(duì)方以非法手段過(guò)戶至實(shí)際占有人名下。于是，我們另啟動(dòng)了行政訴訟，要求撤銷該房屋所有權(quán)登記，如此一來(lái)，產(chǎn)權(quán)人就會(huì)向?qū)Ψ阶穯?wèn)房屋的來(lái)源是否合法，也可以因此解決民事訴訟中對(duì)方否認(rèn)抵付事實(shí)的問(wèn)題。再比如，有一宗商品房買賣合同糾紛，當(dāng)事人堅(jiān)持要起訴解除合同，但經(jīng)過(guò)我們分析，認(rèn)為該訴請(qǐng)可能會(huì)引發(fā)其他法律關(guān)系崩盤(pán)，因此建議采取另一個(gè)訴訟方案。換言之，對(duì)于客戶的意見(jiàn)，如果確有風(fēng)險(xiǎn)的，此時(shí)無(wú)論客戶怎樣堅(jiān)決，訴訟律師都應(yīng)當(dāng)有自己獨(dú)立的判斷。
三、庭審是不可逆的，要想贏得從容，庭下你必須夠細(xì)致、夠精準(zhǔn)。
訴訟律師做每一個(gè)案子，都要跟客戶做充分溝通，要做法律檢索，要考慮法律適用問(wèn)題，要寫(xiě)法律意見(jiàn)分析，寫(xiě)起訴狀、答辯狀、代理詞，篩選甄別證據(jù)，寫(xiě)證據(jù)目錄、質(zhì)證意見(jiàn)，庭前要開(kāi)準(zhǔn)備會(huì)議，庭后要開(kāi)復(fù)盤(pán)會(huì)議。看似枯燥的程序，其實(shí)因?yàn)榘讣牟煌灿袩o(wú)窮的樂(lè)趣。我的一個(gè)小伙伴說(shuō)，代理訴訟案件，雖常有“身在此山中”的困惑，但經(jīng)過(guò)抽絲剝繭的過(guò)程，在贏得訴訟時(shí)就會(huì)有“段位升級(jí)”的成就感。
現(xiàn)在訴訟技術(shù)發(fā)展的很快，例如訴訟可視化、模擬法庭等等。訴訟律師除了不斷更新法律知識(shí)外，還要掌握這些技能，以應(yīng)對(duì)訴訟庭審方式的創(chuàng)新、變革。我們有很多案件，都要求“一圖言之”，實(shí)踐的效果也很好。畢竟對(duì)于法官而言，對(duì)著厚厚一沓案卷材料，和對(duì)著一張清晰的法律關(guān)系圖，心情也是不一樣的吧。
最后，希望大家通過(guò)這篇小文，對(duì)“訴訟律師”有一個(gè)新鮮的認(rèn)識(shí)，并以此提醒自己“業(yè)精于勤，荒于嬉；行成于思，毀于隨�！�
