[ 廖紀源 ]——(2004-3-30) / 已閱36280次
淺談合營企業(yè)、合作企業(yè)、一般有限責任公司之間的聯系和區(qū)別
一、概述
合營企業(yè)、合作企業(yè)和一般有限責任公司是我國市場常見的幾種公司型態(tài)，理解三者的聯系和區(qū)別對我們更好的了解經濟法中有關公司法板塊有著及其重要的意義。
理解三者的區(qū)別和聯系首先需明確三者基本概念：
1、有限責任公司，也稱為有限公司，是指法律規(guī)定的一定人數的股東所組成，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的公司。
2、中外合資經營企業(yè)，是指中國合營者與外國合營者，依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內共同投資、共同經營，并按投資比例分享利潤、分擔風險及虧損的企業(yè)。
3、中外合作經營企業(yè)，是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產品、分擔風險和虧損的企業(yè)。
二、一般有限責任公司與合營合作企業(yè)的比較
（一）、聯系（共同點）
1、組織形式
無論是中外合資經營企業(yè)還是中外合作經營企業(yè)，他們都有一般責任有限公司的組織形式。合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責任公司，以其擁有的全部財產承擔有限責任。合作只有當其具備法人條件時，才可以依法核準登記為法人，具備法人資格的合作企業(yè)，為有限責任公司，以其投資或提供的合作條件為限對合作企業(yè)承擔責任；不具備法人條件的合作企業(yè)相當于一種合伙型的聯營體，合作企業(yè)及其合作各方，依照中國民事法律的有關規(guī)定承擔民事責任。
2、出資方式
出資人可用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資。以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資的，必須進行評估作價，但財產不得高估或低估，并依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。
3、公司名稱
公司的名稱是公司的標志，公司設定自己的名稱時，必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定，并經工商行政管理機關進行預先核準登記。
4、公司章程
三種公司都必須制定公司章程，內容包括：公司名稱和住所、公司經營范圍、公司注冊資本、出資人的姓名或名稱、出資人的權利和義務、出資人的出資方式和出資額、公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則、公司解散事由與清算辦法以及其他需要規(guī)定的事項。
5、都要有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件
（二）、區(qū)別
一般的有限責任公司與合作、合營企業(yè)的區(qū)別，我認為主要體現在以下幾點：
1、股東
有限責任公司，根據《公司法》的規(guī)定，其股東人數為2個以上50個以下。但國家授權投資的機構或者國家授權的部門可以單獨設立國有獨資的有限公司。
合營企業(yè)、合作企業(yè)的股東則是中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)都是外國企業(yè)、外國經濟組織、外國個人與中國企業(yè)、中國經濟組織共同投資、共同經營、共同分配共同舉辦的企業(yè)。
2、出資
一般有限責任公司法定資本必須達到最低限額。同時，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資。以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，但國家對采用高新技術成果出資有特別規(guī)定的除外。股東全部出資后，必須經法定的驗資機構驗資并出具證明。股東不按規(guī)定繳納所認繳的出資，應當對以足額繳納出資的股東承擔違約責任。對取得法人資格的合營、合資企業(yè)中，一般要求外國合作者的投資比例不低于注冊資本的25%。
一般有限責任公司的出資實行實繳制；而合營、合作企業(yè)則采用認繳制。
3、此外，在設立條件、設立程序、組織機構、經營管理機構、企業(yè)的期限、解散以及清算等都有所不同，在此就不做贅述了。
三、合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較
（一）、主要的相同之處
1、無論是中外合資經營企業(yè)還是中外合作經營企業(yè)，它們共同的基本特征：都是依照中國的法律程序而設立的企業(yè)；其法律地位都有是中國企業(yè)法人；都是能夠獨立承擔民事責任的經濟實體；開辦企業(yè)的資金中都有外國資金。
2、中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)都是外國企業(yè)、外國經濟組織、外國個人與中國企業(yè)、中國經濟組織共同投資、共同經營、共同分配共同舉辦的企業(yè)。
（二）、相異之處
1、投資分配和風險責任承擔不同。
中外合作經營企業(yè)是契約式中外合營企業(yè)，合作企業(yè)合作各方的權利和義務都在簽訂的合同中確定，包括投資或者提供合作條件的、利潤、或者產品的分配、風險和虧損的分擔、經營管理的方式和合作企業(yè)解散時財產的歸屬等事項，都在合作各方簽訂的合同中確定。中外合營企業(yè)是中外合營者對企業(yè)都有投資，并以同一貨幣計算投資、按投資比例分配利潤、承擔風險和進行清算，中外合資經營企業(yè)在合營期間不得提取折舊費還本付息。還可以將各自的投資不作價，以提供條件與對方合作經營，不計算投資比例，不按投資比例分配，承擔風險和進行清算。中外合營企業(yè)各方共同投資、共同經營，按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。共同投資是指中外各方都要有投資，并且各方出資折成一定的出資比例，其中外方合營者的出資比例一般不低于合營企業(yè)注冊資本的25%，否則，便不會享有合營企業(yè)的待遇。
2、形式、企業(yè)法律地位不同。
合作企業(yè)的法人資格有可選擇性。合作企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，也可以是不具備法人資格的企業(yè)。只有當其具備法人條件時，才可以依法核準登記為法人；具備法人資格的合作企業(yè)，為有限責任公司，以其投資或提供的合作條件為限對合作企業(yè)承擔責任。不具備法人條件的合作企業(yè)相當于一種合伙型的聯營體，合作企業(yè)及其合作各方，依照中國民事法律的有關規(guī)定承擔民事責任。而合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責任公司，以其擁有的全部財產承擔有限責任。
3、資本回收方式不同。
合營企業(yè)只有在依法解散時，外國合營者才能收回自己的資本，在合營企業(yè)的存續(xù)期內，外國合營者是不能收回自己的資本，只能通過轉讓的方式收回資本。合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產一般歸中國合作者所有。
4、經營管理機構不同。
合營企業(yè)的經營管理機構是董事會及董事會領導下的經營管理機構，董事會成為最高的權力機構。合作企業(yè)的管理機構具有多樣性。合作企業(yè)可以采用董事會制，也可以采用聯合管理委員會制，還可以采用委托管理制，即委托中外合作者以外的他人經營管理。
5、企業(yè)性質不同：合營企業(yè)各方投資應以貨幣計算股權比例，并按股權比例分享利潤，分擔風險和虧損；而合作企業(yè)各方以貨幣以外的方式出資，無須以貨幣作價。
6、清算方式的不同。
合營企業(yè)宣告解散時，應當進行清算。除企業(yè)破產清算應按有關法律規(guī)定的程序外，合營企業(yè)的清算應當按照《外商投資企業(yè)清算辦法》的規(guī)定成立清算委員會，由清算委員會負責清算事宜�！吨型夂献鹘洜I企業(yè)法》第二十三條規(guī)定：“合作企業(yè)期滿或者提前終止時，應當依照法定程序對資產和債權、債務進行清算。中外合作者應當依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產的歸屬�！奔仁呛献髌髽I(yè)的清算事宜，應當依照國家有關法律、行政法規(guī)及合作企業(yè)合同、章程的規(guī)定辦理。
7、出資額轉讓不同。
合營企業(yè)出資額的轉讓須經合營各方同意，雖出資額的轉讓時出讓方與受讓方之間的協議，但為了保護合營他方的合法權益，出資額的轉讓必須經合營各方同意。同時，出資額的轉讓須經董事會會議通過后，報原審機關批準方能生效。再次，轉讓出資額時，其他股東擁有優(yōu)先購買權。合作企業(yè)因為并非雙方都有實際出資，因此我認為也就不存在出資額的轉讓問題。
三、小結
合營企業(yè)、合作企業(yè)與一般有限責任公司三者既有區(qū)別又有聯系，合營企業(yè)、合作企業(yè)在某種程度上將都可以是有限責任公司，是有限責任公司的特殊形態(tài)。然而二者又與一般有限責任公司存在種種的差別。只有很好的弄清楚三者之間的關系，才能更好的了解我國企業(yè)形態(tài)。
其次，合營企業(yè)、合作企業(yè)又同屬于外資投資企業(yè)，因而也具有外資企業(yè)的共同特點。與自同時，二者自己的內部特征是二者得以存在的前提，也正由于其特征表現出來的不同點使其得以與另一種企業(yè)形態(tài)區(qū)分開來……
綜述, 合營企業(yè)、合作企業(yè)與一般有限責任公司三者既相區(qū)別,又緊密聯系，不可簡單將三者獨立地加以區(qū)分。
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