[ 齊匯 ]——(2004-4-5) / 已閱10052次
法理視野下的民事訴訟法
―――評張衛(wèi)平教授著《訴訟構架與程式》一書
齊匯
“實務部門出臺的改革措施往往并不注意該措施的制度基礎和理論基礎，因此常常導致與基本制度和基本理論的不整合性�！�
以上這句話是張衛(wèi)平教授在其著作《訴訟構架與程式―――民事訴訟的法理分析》一書的序言中所寫。此句精辟的論述可用以概括此書的核心思想和整體構架，同時也揭示了當今中國法學界的通病，即法學理論研究與法律實務脫節(jié)。搞理論研究的人往往撇開法律實務，“兩耳不聞實務事，一心只著圣賢書”。與此同時，事務界的法官、律師、檢察官們也瞧不起專搞理論研究的學者，認為他們只會“耍嘴皮子”，大有“站著說話不腰痛”之嫌。如何將高深的法學理論與法律實務相結合，使法學家們的研究成果能合理的運用到司法實踐當中，已成為當今學界關注的焦點問題。從法經濟學的角度來說，法學家們通過精心的研究得出許多合理的且具有可行性的方案卻不能為司法實務界所利用，本質上是對司法資源的浪費。只有將大量合理的新的研究成果及時地運用到案件的審判當中，才能發(fā)揮法學研究最大的經濟效應，研究成本和收益之間的差值才會逐漸的減小。
近年來，由于比較法的蓬勃發(fā)展，越來越多外國的法學研究、法學教育、法律實踐的思路和成果被陸續(xù)的引進，使得中國法學界一時間呈現“盛世”的強勢局面。此種強勢局面主要表現在一下三個方面：
第一，法學理論的研究隨著國外各種學說的進入變得日益豐滿，雖然當今中國法學界還不存在“流派”之爭，但各種小范圍學者群體之間的爭鳴已經展開，似有擴大的趨勢；
第二，司法系統改革的呼聲此起彼伏，對當代中國司法體系中存在的各種弊病，不同的部門法學者在自己的“勢力范圍”內展開了各種形式的激烈論戰(zhàn)，一時間大量的論文、隨筆、散文等在各種期刊、報紙上出現，針對司法改革中出現的問題學者們加以尖銳的批評與指正，一股后現代法學的思想正在影響著當今中國法學界，法學者們在對法律的解構與建構之間，起著越來越重要的作用；
第三，理論與實踐進行了“第一次親密接觸”。法學界不少“海歸”派學者帶回了國外（尤其是英美法國家）在法學教育中的諸多先進經驗。其中最為突出的是“案例教學法”。案例教學的引入對法學界的影響有似于“實踐是檢驗真理的唯一標準”的思想對文革后中國發(fā)展道路的影響。如何通過實踐提高法學理論的素養(yǎng)，如何將法學理論的研究成果運用到司法實踐之中，成為當今學界共同構想和探討的話題。
民事訴訟法也正是這樣一門學科。作為程序法，其與訴訟程序緊密相連，生硬的訴訟法條文，在司法實踐中被司法程序的進展所激活。訴訟法天生就具有強烈的實踐性，其已成為司法活動開展的行為指南。與此同時，民事訴訟法又具有很濃重的法哲學意味。在人類認識領域，一直以來都存在著自然正義與法律正義，實體正義與程序正義的價值優(yōu)劣之爭。筆者在此無意于對以上價值的取舍加以展開，只想一言概之：“真正的法治，就是程序的正義！”。
正因為民事訴訟法兼有濃厚的法理和實踐韻味，故張衛(wèi)平先生的這本書便具有了極高的理論和實踐價值�！对V訟構架與程式―――民事訴訟的法理分析》一書是一本關于民事訴訟理論和制度專題研究的學術著作，分為理論研究和具體訴訟制度研究兩大部分。
在理論研究部分，作者從宏觀構架方面對民事訴訟進行了詳細的分析與比較性研究，為我國的民事訴訟體制的改革提出了一種全新的思路和理論依據。包括民事訴訟基本模式的比較與分析、辯論主義的基本構成與法理、訴訟標的及識別根據、證明責任的概念及證明責任的分配等方面的問題。在這部分中，作者主要將民事訴訟的各種基本的、核心的制度提高到訴訟法理的層面加以論述，并對一些諸如民事訴訟基本模式、證明責任的概念與分配等較為抽象和宏觀的問題從比較法的角度進行了十分詳細的分析。對當事人主義、辯論主義、職權主義的訴訟模式加以比較，并糾正了學界對于大陸法系國家民事訴訟模式認識上的偏見和錯誤，并原創(chuàng)性的提出了絕對當事人主義、亞當事人主義、亞職權主義、絕對職權主義的劃分標準與方式。在證明責任一章中，張衛(wèi)平教授將大量外國（主要是德國和日本）的學說介紹入境。如待證事實分類說、基礎事實說、特別要件說、因果關系說、完全性說等，并極力地推崇德國訴訟法大師羅森貝克提出的規(guī)范說。羅森貝克教授獨創(chuàng)性地從法律規(guī)范相互之間的關系中發(fā)現分配證明責任的原則，提出當事人對某種權利產生的事實和防礙權利產生或使已經產生的權利復于消滅的事實在某訴訟爭議事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時須加以證明，否則將有可能承擔由此產生的不利后果。同時，張衛(wèi)平教授也介紹了學界對于規(guī)范說的批判，并將危險領域說和蓋然性說等證明責任分配新說加以補正。書的整個論述十分完整，既論點鮮明，又具有衡平美與對稱美�？芍^國內對證明責任這一民事訴訟核心問題研究中最前沿、最全面的論述，可謂之經典。
在制度研究部分，作者側重于民事訴訟各具體制度的程式與運作，關注近年來民事訴訟法學界矚目的具體制度構建與實踐問題。如集團訴訟的結構與法理、自認制度構建的理論分析、民事訴訟失權研究、代位訴訟研究等問題。
張衛(wèi)平先生的個人經歷十分的豐富。他當過“知識青年”，參加過大隊勞動，當過讀報員，開過拖拉機，做過工廠學徒，當過業(yè)余故事員。后來步入法學之門，從講師破格提升為正教授。在西南政法期間，張老師擔任過《現代法學》的主編，1993年東渡日本，在東京大學法學部著名訴訟法專家高喬宏志教授的指導下進修，1997年“下海”，當過大公司的法律首席顧問，1999年轉戰(zhàn)清華，完成其大學畢業(yè)后最大的一次“戰(zhàn)略轉移”。如此豐富的經歷，使得張老師在學術和實務兩個方面均取得了較大的成就。此書正是這些年張衛(wèi)平先生學術成就的一個縮影。此書在法學專業(yè)學生網上投票評選十大訴訟法之“寶典”中占有一席之地，可筆者認為此書的學術價值還遠遠不只此種認可的程度和范圍。在當今民事訴訟法理論專著中，還鮮有論述能超過此本著作中對民事訴訟法理和制度構建的論述，故吾極力推薦此書，并將張衛(wèi)平教授這本理論著作視為中國民事訴訟法學界的“寶典”級著作，值得細讀珍藏。
