[ 孟琳 ]——(2018-1-30) / 已閱10485次
四、規(guī)制侵犯商業(yè)秘密罪的立法完善
侵犯商業(yè)秘密罪的立法在商業(yè)秘密的認(rèn)定，罪名設(shè)置，刑罰配置，出罪入罪，重大損失的認(rèn)定及計算等方面的規(guī)定都存在不足之處，對這些不足之處進(jìn)行完善，有利于商業(yè)秘密的刑法保護(hù)，也有利于維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序。
（一）嚴(yán)格界定商業(yè)秘密的特征
要想彌補立法上對商業(yè)秘密規(guī)定的不足，首先應(yīng)該進(jìn)一步界定“不為公眾所知悉”中“公眾”的范圍。我們可以參照Trips 和世界知識產(chǎn)權(quán)組織在《關(guān)于反不正當(dāng)競爭保護(hù)的示范規(guī)定》中對“公眾”的范圍界定：“通常從事該類信息工作領(lǐng)域內(nèi)的人”。這個規(guī)定比我國對公眾的規(guī)定要詳細(xì)些。我國也可以借鑒國外立法，將“公眾”限定在一定范圍內(nèi)，這樣在司法實踐中才會便宜操作。其次，應(yīng)該在立法中取消對商業(yè)秘密實用性的限制。規(guī)定商業(yè)秘密具有實用性，限制了對商業(yè)秘密的保護(hù)范圍，使得一些侵權(quán)行為如侵犯權(quán)利人的階段性成果雖危害了商業(yè)秘密權(quán)利人的利益，但因該階段性成果不具有實用性而不能定性為商業(yè)秘密而逃脫法律的制裁，而這些階段性成果對商業(yè)秘密后期的指導(dǎo)可能很重要，這直接危害了權(quán)利人的利益，對商業(yè)秘密權(quán)利人是不公平的。而從國際立法來看，如 Trips 協(xié)議第 39 條的規(guī)定，商業(yè)秘密的特征也只有秘密性、價值性和保密性三個。[21]
最后，應(yīng)該對合理的保密性特點進(jìn)行界定。保密措施應(yīng)該有兩個方向：第一個方向是義務(wù)人方向，第二個方向則是權(quán)利人方向，即要求權(quán)利人在特定環(huán)境下采取合理的保密措施。[22]且這個方向還要求權(quán)利人采取限定告知信息的范圍，簽訂保密合同，對涉密信息載體采取加鎖，標(biāo)注保密標(biāo)志等措施，只有做到這些才能被認(rèn)定為采取了合理保密措施。
（二）侵犯商業(yè)秘密罪罪名的完善
我國在侵犯商業(yè)秘密罪罪名方面的規(guī)定存在著不足，僅僅規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪一個罪名。我們應(yīng)該對罪名體系進(jìn)行細(xì)化，將侵犯商業(yè)秘密罪類罪名化（所謂類罪名，是指以犯罪的同類客體為標(biāo)準(zhǔn)所概括出來的某一類犯罪[23]），在此罪名之下，針對侵犯商業(yè)秘密的不同行為方式規(guī)定不同的罪名，并根據(jù)社會危害性的大小給以相應(yīng)的刑罰。我國刑法規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密罪的行為方式主要有盜竊，利誘，非法批露等手段，因此可以在侵犯商業(yè)秘密罪這個類罪名之下增加盜竊商業(yè)秘密罪，利誘侵犯商業(yè)秘密罪以及非法披露商業(yè)秘密罪等。特別要注意的是隨著全球經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國際間經(jīng)濟(jì)交往的頻繁，經(jīng)濟(jì)間諜行為時有發(fā)生，應(yīng)在我國刑法中增設(shè)為境外利益侵犯商業(yè)秘密犯罪的條款，以打擊這類犯罪行為，在司法實踐中做到有法可依。同時，明確該類犯罪的不同主體，主體不同所造成的社會危害性也會不同，刑罰也隨之不同，立法應(yīng)該體現(xiàn)出這一點，這也是罪責(zé)刑相適應(yīng)的要求。
（三）完善我國侵犯商業(yè)秘密罪的刑罰配置
1.完善罰金刑
在我國，侵犯商業(yè)秘密罪作為經(jīng)濟(jì)類犯罪，具有貪利性的特點，如果對其采取以限制自由為主的刑罰，不能起到很好的教育和改造效果，且經(jīng)濟(jì)類犯罪的證據(jù)收集困難，經(jīng)過長時間的審判，一經(jīng)判決，羈押期已經(jīng)超過服刑的期限，對犯罪分子懲罰的意義不大。因此，將罰金刑應(yīng)用到侵犯商業(yè)秘密罪中，有較強(qiáng)的針對性，可以有效地打擊犯罪。在確立罰金刑的同時，明確罰金刑的具體數(shù)額。法國學(xué)者鮑曼認(rèn)為，罪刑法定要求在明示可罰的行為的同時，更要求刑罰的種類、分量和明示可罰性的程度。罰金刑作為一種數(shù)額性刑罰，罰金刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)關(guān)系到司法運用的統(tǒng)一性和可操作性。[24]筆者認(rèn)為，對侵犯商業(yè)秘密的犯罪人處以一倍或數(shù)倍于其犯罪所得的罰金或商業(yè)秘密權(quán)利人損失數(shù)額的罰金，這樣既可以使司法更加公正透明，也可以與其他經(jīng)濟(jì)類犯罪的罰金刑標(biāo)準(zhǔn)相一致。
2. 增加資格刑
增加資格刑，目的是為了限制犯罪人的行為能力，使其失去再犯的條件和機(jī)會。除下對外國人適用的驅(qū)逐出境，我國刑法中規(guī)定的資格刑只有一種，即剝奪政治權(quán)利，而剝奪政治權(quán)利的資格刑顯然并不適用于對侵犯商業(yè)秘密犯罪行為的懲罰。侵犯商業(yè)秘密的犯罪行為多發(fā)于市場經(jīng)濟(jì)活動中，犯罪的人往往是具有某領(lǐng)域?qū)I(yè)知識，從事商業(yè)活動的某些人，再犯能力強(qiáng)，再犯機(jī)會大，如果采用罰金或自由刑對這些人進(jìn)行處罰，雖然在經(jīng)濟(jì)上或自由上暫時剝奪其再犯的能力，但因為其掌握的相關(guān)信息和技術(shù)仍在，可以成功實現(xiàn)“再創(chuàng)業(yè)”。因此，有必要在我國的刑法中增加禁止從事特定行業(yè)的資格刑，以杜絕犯罪的人繼續(xù)實施侵犯商業(yè)秘密的犯罪。
[1]羅玉中，張曉津.TRIPS 與商業(yè)秘密的法律保護(hù)[J].中外法學(xué)，1999(3): 24.
[2] Robot G Bone. New Look at Trade Secret Law-Roctrine in Search of Justification[J] .California
Law Review,1998(4):241.
[3] 張玉瑞.商業(yè)秘密法學(xué)[M].北京：中國法制出版社，1999:33.
[4]壽步,張慧,李建.信息時代的知識產(chǎn)權(quán)教程[M].北京:高等教育出版社,2003:337.
[5]梁秋花.侵犯商業(yè)秘密罪研究[D].廣西:廣西師范大學(xué),2005:7.
[6]邱平榮,歐陽仁根.論對商業(yè)秘密保護(hù)的限制[J].政法論壇,1997 .(4 ):57 .
[7]杜國強(qiáng),廖梅,王明顯.侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪比較研究[M].北京:中國人民公安大學(xué),2005:298-299.
[8]周銘川.侵犯商業(yè)秘密罪研究[M].武漢:武漢大學(xué)出版社,2008:96.
[9]孔祥俊.商業(yè)秘密保護(hù)法原理[M].北京:中國法制出版社,1999:45.
[10] 張耕等.商業(yè)秘密法[M].廈門大學(xué)出版社,2006:14.
[11] 馬立云.商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟實務(wù)系列談之:如何判斷商業(yè)秘密管理性的合理程度[EB/OL].2010 年 7 月 28 日，http://maliyun.fyfz.cn/art/698627.htm
[12]Dreyfuss,R.C.,Tradeseerets:Howwellshouldwebeallowedtohidethem?TheEeonomieEsPionageAetof1996,FordhamIntelleetualProPerty,Media&EntertainmentLawJournal,1998,vol.9:l一44.
[13]姜偉.知識產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)研究,北京:法律出版社,2004.37一38
[14]丹尼斯.昂科維克.5商業(yè)秘密6,胡翔!葉方怡譯,企業(yè)管理出版社1991年版,第1992頁.
[15]趙秉志、田宏杰.5侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪比較研究6,法律出版社2004年版,第320頁
[16]國務(wù)院新聞辦公室.中國保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀,北京,五洲傳播出版社,1994:5.317一318.
[17]李三寶，祖鐵軍.罪名適用新解[M].北京：中國人民公安大學(xué)出版社，2003:1412.
[18] 單海玲.我國商業(yè)秘密刑事救濟(jì)困境的成因分析與對策研究[J].法律適用，2006(1):10.
[19]邱興隆，許章潤.刑罰學(xué)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1999:109.
[20]田宏杰.論我國知識產(chǎn)權(quán)的刑事法律保護(hù)[J].中國法學(xué)，2003(3):143 .
[21]謝望原，張雅.略論中國內(nèi)地的知識產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)[J].現(xiàn)代法學(xué)，2002(5):62.
[22] [美]墨杰斯等.新技術(shù)時代的知識產(chǎn)權(quán)[M].齊筠，張清，彭霞等譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2003:55.
[23] 李三寶，祖鐵軍.罪名適用新解[M].北京：中國人民公安大學(xué)出版社，2003:1413.
[24] 馬登民，徐安住.財產(chǎn)刑研究[M].北京:中國檢察出版社，2004:304.
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