[ 劉武波 ]——(2004-5-25) / 已閱30500次
（三）關(guān)于祖父母、外祖父母的探望權(quán)問(wèn)題
由于探望權(quán)是親權(quán)的延伸，原則上只能賦予不直接撫養(yǎng)子女的父或母。我國(guó)新修訂的《婚姻法》也是如此規(guī)定。但考慮到中國(guó)的國(guó)情，作者認(rèn)為應(yīng)對(duì)祖父母或外祖父母探望孫子女或外孫子女的感情需要給予必要的重視。首先，現(xiàn)行《婚姻法》規(guī)定祖孫之間為第二位的撫養(yǎng)（贍養(yǎng)）義務(wù)，《繼承法》也規(guī)定祖父母和外祖父母為第二順序繼承人，孫子女或外孫子女可為代位繼承人。如果相互間連接觸交流的機(jī)會(huì)都沒(méi)有，行使權(quán)利或履行義務(wù)有悖立法本意。其次，我國(guó)自實(shí)行計(jì)劃生育政策以來(lái)，一對(duì)夫婦一般只能生一個(gè)孩子。如不賦予祖父母或外祖父母一定的探望權(quán)，有違基本人情，也與我國(guó)良好的傳統(tǒng)倫理與善良民俗不符。一些專家學(xué)者也考慮到這個(gè)問(wèn)題，并提出了解決的途徑：1、按照最高人民法院的有關(guān)司法解釋，把同祖父母、外祖父母長(zhǎng)期共同生活作為確定孩子由父或母直接撫養(yǎng)的重要因素；2、在確定探望方式、時(shí)間、地點(diǎn)時(shí)，考慮祖父母或外祖父母的感情需要；3、特殊情況下，有條件地賦予祖父母或外祖父母探望孫子女或外孫子女的權(quán)利，如祖父母或外祖父母是監(jiān)護(hù)人的，或曾與孫子女或外孫子女長(zhǎng)期共同生活等。（注⑤）
三、探望權(quán)的中止與恢復(fù)
探望權(quán)是探望權(quán)人的法定權(quán)利，法律應(yīng)該嚴(yán)加保護(hù)。但是探望權(quán)也涉及到撫養(yǎng)方與子女的利益，行使不當(dāng)往往會(huì)損及相關(guān)人尤其是未成年子女的合法權(quán)益。修訂后的《婚姻法》為平衡兩者的利益，通過(guò)立法與司法解釋嚴(yán)格限制了探望權(quán)中止的法定理由與程序條件。《婚姻法》第三十八條第三款規(guī)定：“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利�！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋（一）第二十五條、第二十六條規(guī)定：“當(dāng)事人在履行生效判決、裁定或者調(diào)解書(shū)的過(guò)程中，請(qǐng)求中止行使探望權(quán)的，人民法院在征詢雙方當(dāng)事人意見(jiàn)后，認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，依法作出裁定。中止探望權(quán)的情形消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對(duì)未成年子女負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人，有權(quán)向人民法院提出中止探望權(quán)的請(qǐng)求�！�
從主體及司法解釋看，探望權(quán)中止的法定理由只能是“不利于子女身心健康”。以此作為探望權(quán)中止的唯一法定理由，體現(xiàn)了以未成年子女利益為基準(zhǔn)的立法傾向。人民法院應(yīng)嚴(yán)格按照這一法定理由作出判決，不得任意中止探望權(quán)人的探望權(quán)。
對(duì)于何種情形屬于不利于子女身心健康，立法及司法解釋皆未明確規(guī)定。結(jié)合司法實(shí)踐，其情形主要有：1、探望者有精神病，喪失行為能力的；2、探望者有傳染性疾病，影響子女身體健康的；3、探望者有酗酒、吸毒、賭博等惡習(xí)的；4、探望者對(duì)子女有暴力傾向的；5、探望者有騷擾子女的行為的；6、探望者有教唆、引誘子女實(shí)施不良行為的；7、探望者利用探望機(jī)會(huì)將子女藏匿的，等等。
中止探望權(quán)對(duì)探望權(quán)人影響巨大，也可能影響到未成年子女的身心健康，因此立法及司法解釋都規(guī)定中止探望權(quán)的主體只能是人民法院，其他任何組織和個(gè)人都不得中止探望權(quán)人的探望權(quán)。人民法院中止探望權(quán)必須經(jīng)過(guò)審理，查明事實(shí)，詢問(wèn)雙方當(dāng)事人，并以裁定的形式作出。如果不利于子女身心健康的情形已經(jīng)消失，就應(yīng)當(dāng)允許恢復(fù)探望權(quán)的行使。既然探望權(quán)的中止是由人民法院以裁定形式確認(rèn)的，那么探望權(quán)的恢復(fù)也應(yīng)當(dāng)由人民法院以裁定形式確認(rèn)。人民法院接到有關(guān)當(dāng)事人的申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查當(dāng)事人目前的情況，在確認(rèn)當(dāng)事人不存在不利于子女身心健康的情形后，可以恢復(fù)當(dāng)事人的探望權(quán)。
四、探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行問(wèn)題
修訂后的《婚姻法》第四十八條規(guī)定：“對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行。有關(guān)個(gè)人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。”探望權(quán)案件的執(zhí)行，是未與子女共同生活的一方對(duì)子女的親權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的法律保障。但是，因探望權(quán)糾紛的發(fā)生，多是由于夫妻在離異時(shí)就已矛盾重重，離異后無(wú)法心平氣和地協(xié)商子女的探望問(wèn)題而產(chǎn)生的。加上探望權(quán)主體、客體、內(nèi)容及標(biāo)的的特殊性，決定了探望權(quán)案件執(zhí)行的難度比較大。本文現(xiàn)就探望權(quán)案件執(zhí)行過(guò)程中的有關(guān)問(wèn)題談幾點(diǎn)看法。
（一）始終貫徹疏導(dǎo)教育方針。民事執(zhí)行的標(biāo)的只能是物與行為，不能為人身。對(duì)未成年人的人身強(qiáng)制執(zhí)行，既不合法，也不利于雙方當(dāng)事人矛盾的解決，更不利于子女身心健康。法院在執(zhí)行這類(lèi)案件時(shí)，要做好耐心細(xì)致的思想教育與法制宣傳工作，使當(dāng)事人認(rèn)識(shí)到父母子女關(guān)系是自然的血緣關(guān)系，不因父母離婚而解除，另一方有探望子女的權(quán)利，阻擾、拒絕對(duì)方探望既不合情，也不合法，同時(shí)也不利于子女的身心健康發(fā)展，爭(zhēng)取直接與子女共同生活一方主動(dòng)履行協(xié)助義務(wù)，使案件得以圓滿解決。
（二）有關(guān)單位與個(gè)人協(xié)助執(zhí)行。如果當(dāng)事人雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮由有關(guān)單位與個(gè)人協(xié)助執(zhí)行。根據(jù)司法實(shí)踐，協(xié)助執(zhí)行的單位與個(gè)人一般包括：1）、照看子女的祖父母或外祖父母及其他相關(guān)人；2）未成年子女就讀的幼兒園、小學(xué)及中學(xué)；3）、撫養(yǎng)子女一方所在單位；4）、婦聯(lián)、居委會(huì)及青少年權(quán)益保護(hù)部門(mén)。由這些部門(mén)或個(gè)人協(xié)助執(zhí)行，讓他們經(jīng)常性地做好被探望子女的父或母的疏導(dǎo)教育工作，有利于案件的執(zhí)行，也避免給未成年子女幼小的心靈帶來(lái)更大的創(chuàng)傷。
（三）弄清子女拒絕探望的原因。司法實(shí)踐中，不與子女共同生活一方探望子女時(shí)，子女不愿與對(duì)方接觸，甚至明確拒絕父母一方看望的情形時(shí)有發(fā)生。有的甚至是法院強(qiáng)制執(zhí)行探望時(shí)，孩子鉆在父母一方懷中不露面，致使出現(xiàn)探望者近在咫尺卻看不到孩子的尷尬。應(yīng)該說(shuō)，探望權(quán)不僅是父母的權(quán)利，也是子女的權(quán)利。法院應(yīng)根據(jù)子女的年齡與鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因，看子女能否獨(dú)立作出拒絕父母一方探望的意思表示，究竟是子女不愿意接受探望，還是受另一方的錯(cuò)誤教育乃至挑唆而不愿接受探望。如子女年齡較大，有判斷能力，不愿接受探望，就不能強(qiáng)制執(zhí)行；如果后者，可根據(jù)情節(jié)是否嚴(yán)重，對(duì)直接撫養(yǎng)子女一方采取批評(píng)教育甚至罰款、拘留等強(qiáng)制措施，責(zé)令其改正錯(cuò)誤行為，說(shuō)服子女同意接受探望。
（四）適度運(yùn)用強(qiáng)制措施。對(duì)拒不履行探望權(quán)判決、裁定的，人民法院雖然不能對(duì)未成年子女的人身進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，但可對(duì)有關(guān)單位和個(gè)人采取強(qiáng)制措施。這些強(qiáng)制措施包括訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過(guò)、罰款、拘留乃至追究刑事責(zé)任。需要說(shuō)明的是，這些強(qiáng)制措施應(yīng)該慎重、適度使用。強(qiáng)制措施如果運(yùn)用不當(dāng)，不僅可能無(wú)法維護(hù)申請(qǐng)人的權(quán)益，還有可能給未成年子女的身心造成傷害。也就是說(shuō)，在執(zhí)行過(guò)程中，應(yīng)著重運(yùn)用疏導(dǎo)教育、訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過(guò)及罰款措施，對(duì)拘留及刑事處罰應(yīng)慎用。
（五）完善現(xiàn)有法律制度�？煽紤]把不履行探望協(xié)助義務(wù)作為變更撫養(yǎng)關(guān)系的法定理由及確立侵害探望權(quán)精神損害賠償制度。直接撫養(yǎng)子女一方拒絕對(duì)方探望子女，或故意設(shè)置探望障礙，使探望權(quán)人探望不到子女，必然遭受精神痛苦。探望權(quán)人可以請(qǐng)求精神損害賠償，于法理相符。同時(shí)，一方探望不到子女，使子女得不到父母雙方的關(guān)愛(ài)，不利于子女身心的全面健康成長(zhǎng)，理應(yīng)成為變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的理由。
注釋：
①楊立升、秦秀敏著：《論探望權(quán)及其強(qiáng)制執(zhí)行》，載王利民主編《判解研究》，2001年第3輯，人民法院出版社。
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