[ 盧慶波律師 ]——(2018-6-16) / 已閱15637次
關(guān)于持股平臺(tái)不能參與新三板掛牌公司定向發(fā)行股票的應(yīng)對(duì)策略（一）
——員工持股計(jì)劃
關(guān)于新三板掛牌公司股票發(fā)行的法律專題系列
作者：盧慶波高級(jí)合伙人律師/商事仲裁員/勞動(dòng)人事仲裁員
單位：廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所（東莞辦公室）
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關(guān)鍵詞：新三板掛牌公司 全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng) 定向增發(fā) 公司 合伙企業(yè) 投資者適當(dāng)性管理 持股平臺(tái)
一、關(guān)于禁止新三板掛牌公司用員工持股平臺(tái)方式進(jìn)行定向發(fā)行股票的兩個(gè)文件。這兩個(gè)文件指明了未來(lái)的方向：新三板掛牌公司自文件公布后不能再用員工持股平臺(tái)參與定增了，但可用員工持股計(jì)劃。
（一）、《非上市公眾公司監(jiān)管問(wèn)答——定向發(fā)行（二）》明確禁止新三板掛牌公司用員工持股平臺(tái)方式進(jìn)行定向發(fā)行股票。
證監(jiān)會(huì)2015年11月24日發(fā)布《非上市公眾公司監(jiān)管問(wèn)答——定向發(fā)行（二）》：根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》相關(guān)規(guī)定，為保障股權(quán)清晰、防范融資風(fēng)險(xiǎn)，單純以認(rèn)購(gòu)股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺(tái)，不具有實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的，不符合投資者適當(dāng)性管理要求，不得參與非上市公眾公司的股份發(fā)行。
從以上《非上市公眾公司監(jiān)管問(wèn)答——定向發(fā)行（二）》的回答可以清楚，持股平臺(tái)具備以下三個(gè)特質(zhì)：
第一，組織形式為公司法人、合伙企業(yè)等。常見(jiàn)的組織形式為有限公司和合伙其他，但是不排除其他的組織形式；
第二，單純以認(rèn)購(gòu)股份為目的而設(shè)立；
第三，不具有實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。
具備以上特質(zhì)的，將被認(rèn)定為持股平臺(tái)。被認(rèn)定為持股平臺(tái)的，將不能參與新三板掛牌公司定向發(fā)行股票。
（二）、2015年12月17日，全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司發(fā)布了關(guān)于《非上市公眾公司監(jiān)管問(wèn)答——定向發(fā)行（二）》適用有關(guān)問(wèn)題的通知，雖然進(jìn)一步明確了禁止新三板掛牌公司用員工持股平臺(tái)方式進(jìn)行定向發(fā)行股票，但同時(shí)告訴新三板掛牌公司履行法定的決策程序和信息披露義務(wù)后，可以通過(guò)設(shè)立員工持股計(jì)劃參與掛牌公司股票發(fā)行。
1.發(fā)行后股東人數(shù)不超過(guò)200人的股票發(fā)行，發(fā)行對(duì)象涉及持股平臺(tái)（單純以認(rèn)購(gòu)股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺(tái)，不具有實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)）的，如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案已經(jīng)過(guò)股東大會(huì)審議通過(guò)的，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定發(fā)行，但發(fā)行方案中沒(méi)有確定發(fā)行對(duì)象的，則發(fā)行對(duì)象不應(yīng)當(dāng)為持股平臺(tái)；如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未經(jīng)過(guò)股東大會(huì)審議通過(guò)的，應(yīng)當(dāng)按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定發(fā)行。
2.在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已經(jīng)存在的持股平臺(tái)，不得再參與掛牌公司的股票發(fā)行。
3.主辦券商和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)分別在“主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見(jiàn)”和“股票發(fā)行法律意見(jiàn)書(shū)”中就本次發(fā)行對(duì)象是否存在持股平臺(tái)發(fā)表明確意見(jiàn)。
4.發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)構(gòu)成重大資產(chǎn)重組且發(fā)行后股東人數(shù)不超過(guò)200人，發(fā)行對(duì)象涉及持股平臺(tái)的，如果在《定向發(fā)行(二）》發(fā)布前已完成首次信息披露，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定進(jìn)行重組；如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未完成首次信息披露的，應(yīng)當(dāng)按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定進(jìn)行重組。
獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)分別在中介機(jī)構(gòu)專項(xiàng)意見(jiàn)中就本次重組涉及的發(fā)行對(duì)象是否存在持股平臺(tái)發(fā)表明確意見(jiàn)。
5.通過(guò)設(shè)立員工持股計(jì)劃參與掛牌公司股票發(fā)行的，掛牌公司應(yīng)當(dāng)履行法定的決策程序和信息披露義務(wù)。
二、什么是員工持股計(jì)劃？
（一）定義
參照《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)的指導(dǎo)意見(jiàn)》的規(guī)定，員工持股計(jì)劃是指公司根據(jù)員工意愿，通過(guò)合法方式使員工獲得本公司股票并長(zhǎng)期持有，股份權(quán)益按約定分配給員工的制度安排。員工持股計(jì)劃的參加對(duì)象為公司員工，包括管理層人員。
（二）員工持股計(jì)劃的管理
1. 自行管理。參加員工持股計(jì)劃的員工應(yīng)當(dāng)通過(guò)員工持股計(jì)劃持有人會(huì)議選出代表或設(shè)立相應(yīng)機(jī)構(gòu)，監(jiān)督員工持股計(jì)劃的日常管理，代表員工持股計(jì)劃持有人行使股東權(quán)利或者授權(quán)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)行使股東權(quán)利。
2.委托合資格機(jī)構(gòu)管理。 公司可以自行管理本公司的員工持股計(jì)劃，也可以將本公司員工持股計(jì)劃委托給下列具有資產(chǎn)管理資質(zhì)的機(jī)構(gòu)管理：
（1）信托公司；
（2）保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司；
（3）證券公司；
（4）基金管理公司；
（5）其它符合條件的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。
未完，下期再續(xù)
