[ 魏志名 ]——(2004-6-4) / 已閱20233次
合伙企業(yè)破產(chǎn)問題
合伙企業(yè)是一種古老的企業(yè)形態(tài)，它組織結構簡單，經(jīng)營方式靈活，運營成本低，應變能力強，經(jīng)過長時間的發(fā)展，已成為當今三大企業(yè)基本形態(tài)（公司、合伙和獨資企業(yè)）之一。然而，在激烈的市場競爭和瞬息萬變的社會條件下，任何民商事主體都可能因為某種原因不能償付他人債務，合伙企業(yè)也不例外。
在不同的國家和不同的歷史時期，在破產(chǎn)的適用范圍上存在著商人破產(chǎn)主義和一般破產(chǎn)主義兩種立法準則。商人破產(chǎn)主義主張破產(chǎn)法僅適用于商人破產(chǎn)事件，一般破產(chǎn)主義主張破產(chǎn)法適用于一切破產(chǎn)事件。此外，還有一種被稱為折中主義的體制，即破產(chǎn)法的實體部分統(tǒng)一規(guī)定，程序部分則對商人和非商人分別規(guī)定。無論是何種立法體制，破產(chǎn)法均適用于所有商人。合伙企業(yè)作為從事商事經(jīng)營活動的企業(yè)，亦稱商企業(yè)，是典型的商人。因而世界上絕大多數(shù)國家破產(chǎn)立法均調整合伙企業(yè)的破產(chǎn)問題。這種立法體制是由破產(chǎn)法的性質和作用決定的，其必然性和合理性已為歷史所證明。然而，我國的破產(chǎn)法適用范圍狹窄，所適用范圍僅限于取得法人資格的企業(yè)這種在計劃經(jīng)濟體制下形成的立法模式已經(jīng)不能適用現(xiàn)今市場經(jīng)濟的要求。
我國能否建立合伙企業(yè)破產(chǎn)制度呢？答案是肯定的。首先，合伙企業(yè)的主體性使破產(chǎn)成為可能。合伙是一種經(jīng)營方式可以從兩個角度來理解。一是從契約的角度，合伙被看作是人與人通過契約而連接起來的一種關系，其被界定為合伙合同。另外，還可以從組織體的角度兩個以上的人聯(lián)合起來從事共同的事業(yè)，必然組合成一種團體和組織，即合伙企業(yè)作為民商事主體可以成立、運行，也必然涉及到如何消滅的問題。當合伙企業(yè)無力償債時，破產(chǎn)就成為必然。
其次，大量相關制度的建立是合伙企業(yè)得以破產(chǎn)的重要保障。合伙企業(yè)破產(chǎn)順利進行必然要求相關制度的完善。這種完善既包括了合伙企業(yè)破產(chǎn)法律本身的制度設計必須合理，也包括了其配套制度的完備。對合伙企業(yè)破產(chǎn)法律制度本身來講，由于合伙企業(yè)自身的一些特殊性，特別是由于其不是完全獨立于合伙人的主體，因而在合伙企業(yè)破產(chǎn)與合伙人破產(chǎn)的界定、合伙企業(yè)破產(chǎn)原因、合伙企業(yè)債權人利益與合伙人個人債權人利益的保護等問題上，合伙企業(yè)破產(chǎn)存在 著與一般企業(yè)法人破產(chǎn)所不同的制度設計。
對配套制度而言，合伙企業(yè)破產(chǎn)涉及的問題遠非合伙企業(yè)法和破產(chǎn)法就能解決，還需要大量的配套制度，這其中物權制度和財務會計制度的完善顯得尤為重要。合伙企業(yè)財產(chǎn)的法律性質以及與合伙人財產(chǎn)的關系，需要合伙企業(yè)法加以規(guī)定，但對于合伙企業(yè)破產(chǎn)而言，合伙企業(yè)與合伙人所享有的財產(chǎn)權的性質、內容等則顯得十分重要。這些內容無疑需要發(fā)達的物權法加以規(guī)定，我國目前正在制定《物權法》，以完善我國的物權制度，這無疑有利于合伙企業(yè)破產(chǎn)制度的建立。另外，在具體的破產(chǎn)操作過程中，合伙企業(yè)的財務會計管理對破產(chǎn)程序的順利進行和債權人利益的保護至關重要，因而合伙企業(yè)財務會計管理必須嚴格依法進，相關部門也要加強監(jiān)管。
既然建立合伙企業(yè)破產(chǎn)制度存在著必然性和可行性，那么如何認識合伙企業(yè)自身的特點給其破產(chǎn)帶來的諸多問題及應當如何加以解決便成為我們關注的焦點。
（一）合伙企業(yè)破產(chǎn)與合伙人財產(chǎn)的關系
合伙企業(yè)較強的人合性和合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任使合伙企業(yè)的破產(chǎn)與合伙人的破產(chǎn)息息相關。那應當如何來界定兩者之間關系呢？可以說合伙企業(yè)破產(chǎn)和合伙人破產(chǎn)既相互聯(lián)系又相互獨立。這是由于合伙財產(chǎn)為全體合伙人共同所有，合伙財產(chǎn)在一定意義上也是合伙人的個人財產(chǎn)；在合伙財產(chǎn)不足以清償債務時，合伙人負有用個人財產(chǎn)清償合伙債務的義務。因此，合伙并不是一個獨立的責任主體。正是不存在完全獨立的財產(chǎn)、獨立的責任、獨立的人格這三大特征，使合伙的破產(chǎn)必然延伸至合伙人，體現(xiàn)為合伙人的破產(chǎn)。所以，即使承認合伙可以破產(chǎn)，也僅把合伙破產(chǎn)視為全體合伙人的破產(chǎn)，或者說法院對合伙破產(chǎn)宣告的效力將毫無保留的及于全體合伙人。反之則不同。合伙人在破產(chǎn)或資不抵債時，若其他合伙人仍有清償能力，則不會對合伙企業(yè)產(chǎn)生實質的影響。若全體合伙人均被宣告破產(chǎn)，則該合伙將被解散，這在大陸法系和英美法系均是如此。
（二）作為合伙人的自然人能否具備破產(chǎn)能力
承認合伙企業(yè)能夠破產(chǎn)，必然要求合伙人包括作為合伙人的自然人亦具有破產(chǎn)能力。然而，自然人是否具有破產(chǎn)能力，在理論界尚有爭議，我國目前的立法也未對此予以肯定。反對自然人具有破產(chǎn)能力的理由是，在我國沒有個人資產(chǎn)申報稽查制度的情況下，自然人可以隱匿、轉移財產(chǎn)逃避債務，挖“假破產(chǎn)、真逃債”。的確，自然人比法人更具有隱匿財產(chǎn)、逃避債務的可能性和便利性，但這并不等于說法人就不存在隱匿財產(chǎn)的行為。實際上，就逃債的可能性而言，兩類主體難分伯仲。從另一方面說，即使沒有破產(chǎn)制度，自然人也大量存在隱匿財產(chǎn)的行為，破產(chǎn)與隱匿財產(chǎn)沒有必然性聯(lián)系。因此，這一點不能成為否定自然人破產(chǎn)的理由。相反，自然人，特別是從事商事經(jīng)營的商個人享有破產(chǎn)能力是為大多數(shù)國家立法所肯認的。在從事商事營業(yè)的自然人經(jīng)營失敗時，給其債權人公平受償，給其自身免責復權的機會，正體現(xiàn)了法律對社會公平正義之追求�？梢�，如果存在合適的制度設計，自然人隱匿財產(chǎn)的行為在一定程度上是可以控制的。所以，從事營業(yè)活動的自然人是應該并且可以具備破產(chǎn)能力的。
（三）合伙企業(yè)的破產(chǎn)原因
資不抵債或不能清償?shù)狡趥鶆帐瞧飘a(chǎn)的一般原因。但該原因適用于合伙時就會產(chǎn)生是合伙財產(chǎn)不足清償合伙債務，還是合伙財產(chǎn)加合伙人個人財產(chǎn)不足清償合伙債務時才可以宣告合伙企業(yè)破產(chǎn)的問題。合伙的資信基礎是合伙人的無限連帶責任，如果規(guī)定合伙財產(chǎn)不足以清償合伙債務時就可以破產(chǎn)的話，那么合伙人的無限責任也就無從體現(xiàn)；所以，承認合伙具有破產(chǎn)能力的國家大都規(guī)定只有全體合伙人都不能清償合伙債務時才能對合伙適用破產(chǎn)程序。如美國聯(lián)邦法院的觀點是：除非全體合伙人破產(chǎn)，合伙不破產(chǎn)；合伙人在其清償個人債務以外的財產(chǎn)加上合伙的財產(chǎn)并不足以清償合伙債務才構成破產(chǎn)理由。這樣做似乎更符合合伙的本質特征。
（四）合伙人個人債權人與合伙債權人
合伙財產(chǎn)涉及兩類債權人利益，即合伙人個人債權人與合伙企業(yè)的債權人。合伙人的個人債權人可以直接請求合伙人支付其債務，而合伙的債權人一般只能先請求合伙支付，在合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以支付的情況下，才能向合伙人請求。表面上兩類債權人相互獨立，實際上他們之間相互聯(lián)系，相互影響。合伙人對自己財產(chǎn)的任何處分對合伙債權人的受債能力都會產(chǎn)生影響；合伙企業(yè)破產(chǎn)連帶使合伙人破產(chǎn)，必然使合伙人個人債權人加入到破產(chǎn)債權人的行列。因此，破產(chǎn)法適用于合伙，除了考慮同一主體不同債權人之間，債權人與債務人之間的利益沖突外還必須平衡分屬于兩類主體的債權人的利益。這種特殊性必然要求適用合伙的破產(chǎn)程序作出某種調整。在這方面，美國雙重優(yōu)先權制度較為妥善的解決了此問題，值得我們借鑒。
所謂雙重優(yōu)先權制度就是在不承認合伙為獨立實體的前提下，將合伙視為與合伙人相分離的相對獨立主體，各自有相對獨立的財產(chǎn)，各自的財產(chǎn)對應各自的債權人，兩種債權人相互獨立，享有范圍財產(chǎn)的優(yōu)先請求權。即企業(yè)的債權人立足于企業(yè)財產(chǎn)，個人的債權人立足于個人財產(chǎn)。詳言之，合伙財產(chǎn)優(yōu)先用于清償合伙債務，清償后有剩余的再用于清償合伙人的個人債務；合伙人個人財產(chǎn)優(yōu)先用于清償個人債務，清償個人債務之后剩余的再用于清償合伙債務。這種雙重優(yōu)先規(guī)則，表面上使合伙人個人債權人對合伙人個人財產(chǎn)的請求權優(yōu)先于合伙企業(yè)的債權人，因而似乎不利于合伙企業(yè)的債權人，但另一方面使得合伙企業(yè)的債權人能夠優(yōu)先于合伙人的個人債權人從企業(yè)財產(chǎn)中得到給付，更有利于保障合伙企業(yè)的清償能力。由此可見，在合伙企業(yè)破產(chǎn)程序中貫徹雙重優(yōu)先規(guī)則，可以公平合理的維護合伙債權人與合伙人個人債權人雙方的利益，使兩者都有均等的機會，分別從合伙財產(chǎn)和合伙人個人財產(chǎn)中得到清償，因而值得我們借鑒。
（魏志名 張宜紅 江蘇省睢寧縣人民法院）
