[ 陳召利 ]——(2020-6-26) / 已閱28602次
�。ㄈ┨峁└袷綏l款一方排除對方主要權(quán)利。
《合同法》第三十九條 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
第四十條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。
《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國合同法＞若干問題的解釋（二）》（法釋〔2009〕5號）第六條 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。
提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
通過對比可知，《民法典》完善了格式條款的法律規(guī)則：（1）完善了對格式條款的定義，增加了“等與對方有重大利害關(guān)系”的限定語，適當擴大了格式條款的適用范圍；（2）完善了未履行提示或者說明義務(wù)的法律后果，其法律后果是格式條款不成為合同內(nèi)容，而非格式條款無效。存在疑問的是，該條款與第四百九十七條第二項規(guī)定的無效情形有何差異？難道是只有提供格式條款一方合理地免除或者減輕其責(zé)任的情形，才可以適用第四百九十六第二款的規(guī)定，必須履行提示或者說明義務(wù)，才能成為合同內(nèi)容？（3）完善了格式條款的無效情形，例如增加了限制對方主要權(quán)利的情形。
�。�8）新增懸賞廣告的法律規(guī)則。
《民法典》第四百九十九條 懸賞人以公開方式聲明對完成特定行為的人支付報酬的，完成該行為的人可以請求其支付。
《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國合同法＞若干問題的解釋（二）》第三條 懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
通過對比可知，《民法典》第四百九十九條屬于新增條款，吸收了《合同法司法解釋（二）》第三條的規(guī)定。存在疑問的是，懸賞廣告是合同行為還是單方行為？筆者認為，懸賞廣告的規(guī)定雖然位于“合同的訂立”一章，但是從法律性質(zhì)而言，懸賞廣告應(yīng)當屬于單方允諾，這有利于保護不知道該廣告存在的人的利益、無民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益。
（9）新增未生效合同的報批義務(wù)相關(guān)條款的獨立生效。
《民法典》第五百零二條 依法成立的合同，自成立時生效，但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。
依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同應(yīng)當辦理批準等手續(xù)的，依照其規(guī)定。未辦理批準等手續(xù)影響合同生效的，不影響合同中履行報批等義務(wù)條款以及相關(guān)條款的效力。應(yīng)當辦理申請批準等手續(xù)的當事人未履行義務(wù)的，對方可以請求其承擔(dān)違反該義務(wù)的責(zé)任。
依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形應(yīng)當辦理批準等手續(xù)的，適用前款規(guī)定。
《合同法》第四十四條 依法成立的合同，自成立時生效。
法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
第七十七條 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。
法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。
《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》（法釋〔2010〕9號）第一條 當事人在外商投資企業(yè)設(shè)立、變更等過程中訂立的合同，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準后才生效的，自批準之日起生效；未經(jīng)批準的，人民法院應(yīng)當認定該合同未生效。當事人請求確認該合同無效的，人民法院不予支持。
前款所述合同因未經(jīng)批準而被認定未生效的，不影響合同中當事人履行報批義務(wù)條款及因該報批義務(wù)而設(shè)定的相關(guān)條款的效力。
最高人民法院《全國法院民商事審判工作會議紀要》（法〔2019〕254號）37。 【未經(jīng)批準合同的效力】法律、行政法規(guī)規(guī)定某類合同應(yīng)當辦理批準手續(xù)生效的，如商業(yè)銀行法、證券法、保險法等法律規(guī)定購買商業(yè)銀行、證券公司、保險公司5％以上股權(quán)須經(jīng)相關(guān)主管部門批準，依據(jù)《合同法》第44條第2款的規(guī)定，批準是合同的法定生效條件，未經(jīng)批準的合同因欠缺法律規(guī)定的特別生效條件而未生效。實踐中的一個突出問題是，把未生效合同認定為無效合同，或者雖認定為未生效，卻按無效合同處理。無效合同從本質(zhì)上來說是欠缺合同的有效要件，或者具有合同無效的法定事由，自始不發(fā)生法律效力。而未生效合同已具備合同的有效要件，對雙方具有一定的拘束力，任何一方不得擅自撤回、解除、變更，但因欠缺法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定的特別生效條件，在該生效條件成就前，不能產(chǎn)生請求對方履行合同主要權(quán)利義務(wù)的法律效力。
38.【報批義務(wù)及相關(guān)違約條款獨立生效】須經(jīng)行政機關(guān)批準生效的合同，對報批義務(wù)及未履行報批義務(wù)的違約責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容作出專門約定的，該約定獨立生效。一方因另一方不履行報批義務(wù)，請求解除合同并請求其承擔(dān)合同約定的相應(yīng)違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。
39.【報批義務(wù)的釋明】須經(jīng)行政機關(guān)批準生效的合同，一方請求另一方履行合同主要權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)當向其釋明，將訴訟請求變更為請求履行報批義務(wù)。一方變更訴訟請求的，人民法院依法予以支持；經(jīng)釋明后當事人拒絕變更的，應(yīng)當駁回其訴訟請求，但不影響其另行提起訴訟。
40.【判決履行報批義務(wù)后的處理】人民法院判決一方履行報批義務(wù)后，該當事人拒絕履行，經(jīng)人民法院強制執(zhí)行仍未履行，對方請求其承擔(dān)合同違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。一方依據(jù)判決履行報批義務(wù)，行政機關(guān)予以批準，合同發(fā)生完全的法律效力，其請求對方履行合同的，人民法院依法予以支持；行政機關(guān)沒有批準，合同不具有法律上的可履行性，一方請求解除合同的，人民法院依法予以支持。
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