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  • 干貨|《民法典》合同編之“保證合同”一章的十二項重大變化

    [ 陳召利 ]——(2020-8-17) / 已閱14776次

    《民法典》第六百八十七條 當(dāng)事人在保證合同中約定,債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,為一般保證。
    一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,有權(quán)拒絕向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任,但是有下列情形之一的除外:
    (一)債務(wù)人下落不明,且無財產(chǎn)可供執(zhí)行;
    (二)人民法院已經(jīng)受理債務(wù)人破產(chǎn)案件;
    (三)債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人的財產(chǎn)不足以履行全部債務(wù)或者喪失履行債務(wù)能力;
    (四)保證人書面表示放棄本款規(guī)定的權(quán)利。

    《擔(dān)保法》第十七條 當(dāng)事人在保證合同中約定,債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,為一般保證。
    一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
    有下列情形之一的,保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利:
    (一)債務(wù)人住所變更,致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的;
    (二)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,中止執(zhí)行程序的;
    (三)保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。

    通過對比可知,《民法典》第六百八十七條吸收了《擔(dān)保法》第十七條的規(guī)定并其中一般保證人的先訴抗辯權(quán)的例外規(guī)則予以完善。需要注意的是,《民法典》第六百八十七條第二款新增第三項規(guī)定對一般保證人較為不利,是否合理不無疑問。債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人的財產(chǎn)不足以履行全部債務(wù)或者喪失履行債務(wù)能力,完全可以通過申請債務(wù)人破產(chǎn)來破解一般保證人的先訴抗辯權(quán),完全沒有必要將之單獨作為先訴抗辯權(quán)的例外情形,這種情形在實踐中較為常見,將大大降低先訴抗辯權(quán)對一般保證人的法律保護(hù)。

    5. 保證期間未約定或者約定不明的,推定為六個月。
    《民法典》第六百九十二條 保證期間是確定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間,不發(fā)生中止、中斷和延長。
    債權(quán)人與保證人可以約定保證期間,但是約定的保證期間早于主債務(wù)履行期限或者與主債務(wù)履行期限同時屆滿的,視為沒有約定;沒有約定或者約定不明確的,保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個月。
    債權(quán)人與債務(wù)人對主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明確的,保證期間自債權(quán)人請求債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期屆滿之日起計算。
    第六百九十三條 一般保證的債權(quán)人未在保證期間對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。
    連帶責(zé)任保證的債權(quán)人未在保證期間請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

    《擔(dān)保法》第二十五條 一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。
    在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人免除保證責(zé)任;債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的,保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。
    第二十六條 連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
    在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,保證人免除保證責(zé)任。
    《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》(法釋〔2000〕44號)第三十二條 保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的,視為沒有約定,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。
    保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的,視為約定不明,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年。

    通過對比可知,《民法典》第第六百九十二條、第六百九十三條整合了《擔(dān)保法》第二十五條、第二十六條和《擔(dān)保法司法解釋》第三十二條的規(guī)定并將約定不明時推定的保證期間由二年調(diào)整為六個月,屬于重大變化,對債權(quán)人有重大影響。建議在保證合同中務(wù)必明確約定保證期間,尤其應(yīng)當(dāng)避免約定“直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容”。存在疑問的是,保證期間與訴訟時效有沒有關(guān)系,有沒有最長期限的限制?筆者認(rèn)為保證期間與訴訟時效沒有直接關(guān)系,無最長期限限制,但是債權(quán)人應(yīng)當(dāng)關(guān)注訴訟時效對主債務(wù)的影響,如果主債務(wù)的訴訟時效期間屆滿的,保證人可以主張債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。

    6. 新增保證債務(wù)的訴訟時效起算規(guī)則。
    《民法典》第六百九十四條 一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的,從保證人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利消滅之日起,開始計算保證債務(wù)的訴訟時效。
    連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,從債權(quán)人請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起,開始計算保證債務(wù)的訴訟時效。

    《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》(法釋〔2000〕44號)第三十四條 一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的,從判決或者仲裁裁決生效之日起,開始計算保證合同的訴訟時效。
    連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起,開始計算保證合同的訴訟時效。

    通過對比可知,《民法典》第六百九十四條吸收了《擔(dān)保法司法解釋》第三十四條的規(guī)定并予以完善,并將一般保證的保證債務(wù)的訴訟時效的起算時間點從“判決或者仲裁裁決生效之日”調(diào)整為“保證人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利消滅之日”。但是,該規(guī)定可能導(dǎo)致一般保證的保證債務(wù)的訴訟時效一直無法起算,對一般保證人較為不利,該規(guī)定是否合理,不無疑問。

    7. 完善主合同變更對保證責(zé)任的影響。
    《民法典》第六百九十五條 債權(quán)人和債務(wù)人未經(jīng)保證人書面同意,協(xié)商變更主債權(quán)債務(wù)合同內(nèi)容,減輕債務(wù)的,保證人仍對變更后的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任;加重債務(wù)的,保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。
    債權(quán)人和債務(wù)人變更主債權(quán)債務(wù)合同的履行期限,未經(jīng)保證人書面同意的,保證期間不受影響。

    《擔(dān)保法》第二十四條 債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的,應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意,未經(jīng)保證人書面同意的,保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的,按照約定。
    《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》(法釋〔2000〕44號)第三十條 保證期間,債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動,未經(jīng)保證人同意的,如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的,保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任;如果加重債務(wù)人的債務(wù)的,保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。
    債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動,未經(jīng)保證人書面同意的,保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。
    債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容,但并未實際履行的,保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

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