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  • 評(píng)張明楷《刑法學(xué)》第六版上集(二)

    [ 肖佑良 ]——(2021-11-5) / 已閱4586次

    評(píng)張明楷《刑法學(xué)》第六版上集(二)


    “刑法學(xué)的本體是解釋論,亦即,在妥當(dāng)?shù)姆ㄕ軐W(xué)原則、刑事政策的指導(dǎo)下,基于社會(huì)生活、聯(lián)系具體案例,對(duì)刑法規(guī)范做出解釋(實(shí)定刑法的解釋學(xué)),發(fā)現(xiàn)刑法的真實(shí)含義。”
    “刑法教義學(xué)雖然以刑法文本為依據(jù),但并不是對(duì)法律文本的簡(jiǎn)單闡釋,而是既要發(fā)現(xiàn)法律的真實(shí)含義,又要解決具體問(wèn)題的創(chuàng)造性活動(dòng)。”
    “刑法教義學(xué)從來(lái)就沒(méi)有將刑法制度視為封閉的規(guī)范系統(tǒng),相反,懂得刑法制度向生活事實(shí)開(kāi)放,懂得刑法的真實(shí)含義只能在生活事實(shí)中發(fā)現(xiàn),懂得社會(huì)變遷必然導(dǎo)致法條含義的變遷,懂得任何解釋結(jié)論都不是終局性的真理。”
    “法條的字面含義并不等于法條的真實(shí)含義,而且語(yǔ)言的特點(diǎn)決定了法條可能具有多種字面含義。只有以法條的目的為導(dǎo)向,才能揭示法條的真實(shí)含義!

    述評(píng):
    張教授的論述中,“法律的真實(shí)含義”被反復(fù)提及。到底啥是法律的真實(shí)含義?書(shū)中沒(méi)有給出答案。以“故意殺人的”規(guī)范為例,其真實(shí)的含義至少包括:把人掐死,把人溺死,把人毒死,把人燒死,把人槍殺,把人用刀殺死,把人推下懸崖摔死,開(kāi)車將人撞死等等。從字面上看,除了用刀殺人,用槍殺人,與刑法規(guī)范“故意殺人的”字面含義相吻合外,其他的情形,與“故意殺人的”字面含義,是云泥之別,風(fēng)馬牛不相及。教科書(shū)說(shuō),以目的為導(dǎo)向,能夠發(fā)現(xiàn)“法律的真實(shí)含義”。問(wèn)題是,目的解釋之目的導(dǎo)向,確定的只是大方向。只有大方向,沒(méi)有明確具體的路徑指引,類推解釋被納入刑法處罰范圍,將是無(wú)法避免的。原因在于,類推解釋(侵害法益)情形,與擴(kuò)大解釋(侵害法益)情形,沒(méi)有明確的界限。如何區(qū)分類推解釋與擴(kuò)大解釋,是刑法解釋學(xué)永恒的課題。例如,破壞大型拖拉機(jī)剎車裝置的,將公共交通工具的“汽車”解釋成農(nóng)用工具的“大型拖拉機(jī)”;將“變?cè)煊袃r(jià)票證”解釋成“偽造有價(jià)票證”等情形。從規(guī)范保護(hù)目的出發(fā),根本無(wú)法區(qū)分,它們是擴(kuò)大解釋,還是類推解釋。
    讓法條回歸本原,即法條是行為整體,是客觀事物。如果具體案例中的行為整體,與刑法分則法條對(duì)應(yīng)的行為整體,具有相同性質(zhì),那么具體案例中的行為整體,直接按照法條中的罪名與法定刑處理。也就是相同客觀事物,相同處理。透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì),能夠?qū)崿F(xiàn)了明確具體的路徑指引。性質(zhì)相同的,就是擴(kuò)大解釋;性質(zhì)不同的,就是類推解釋。因此,前述刑法學(xué)永恒的課題,就迎刃而解了。顯然,前述字面含義迥然不同的種種弄死人的行為,性質(zhì)完全相同,都是擴(kuò)大解釋,都成立故意殺人罪。至于,將“汽車”解釋成“大型拖拉機(jī)”,將“偽造有價(jià)票證”解釋成“變?cè)煊袃r(jià)票證”,性質(zhì)就不相同了,就是類推解釋。因此,破壞大型拖拉機(jī)不成立破壞交通工具罪,變?cè)煊袃r(jià)票證的不構(gòu)成偽造有價(jià)票證罪。
    在刑法教義學(xué)看來(lái),刑法分則規(guī)范是個(gè)虛擬概念,不對(duì)應(yīng)具體的客觀事物,而是對(duì)應(yīng)了違法或者合法的兩種性質(zhì)不同的客觀事物的組合。舉個(gè)例子,故意殺人犯罪,與正當(dāng)防衛(wèi)殺人,法警槍決死刑犯,這三種行為分別是違法或者合法的兩種性質(zhì)不同的客觀事物。然而,刑法教義學(xué)認(rèn)為,它們都是滿足“故意殺人的”這個(gè)構(gòu)成要件的。所以,刑法分則構(gòu)成要件是黑白同框的。這與客觀事實(shí)明顯不符。因?yàn)槲覈?guó)刑法分則條文,罪狀都是直接描述危害社會(huì)行為的本質(zhì)特征的。罪狀不包括正當(dāng)合法的行為。即使按照刑法教義學(xué),罪狀具有犯罪類型化功能,當(dāng)然排除構(gòu)成要件黑白同框。還有,從語(yǔ)言邏輯看,刑法第二百三十二條:故意殺人的,處死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑;情節(jié)較輕的,處三年以上十年以下有期徒刑。顯然,“故意殺人的”這個(gè)概念,唯一對(duì)應(yīng)的客觀事物,就是故意殺人犯罪這個(gè)行為實(shí)體,不包括合法行為實(shí)體。否則,合法行為亦要處罰,前后相互矛盾,首尾不一致。
    刑法教義學(xué)的犯罪定義,是符合構(gòu)成要件,違法,有責(zé)的行為。在三階層中,代表罪刑法定的構(gòu)成要件,違法性,有責(zé)性,貌似各管三分之一。由于構(gòu)成要件符合性的判斷,并不是行為整體的判斷,而是各個(gè)構(gòu)成要件要素的判斷。而各個(gè)構(gòu)成要件要素,又有各自不同的理論學(xué)說(shuō)。再加上,違法性理論,有責(zé)性理論,都各有不同的理論學(xué)說(shuō)。所以,刑法教義學(xué)的犯罪認(rèn)定,早己演變成為各種理論學(xué)說(shuō)輪番上陣,包打天下了。而且,所有的理論學(xué)說(shuō),都宣稱自己是代表罪刑法定原則的。以偶然防衛(wèi)為例,竟然有五種理論學(xué)說(shuō)共存,罪與非罪,罪重與罪輕,可以任意選擇?梢(jiàn),罪刑法定原則,早已被理論學(xué)說(shuō)完全架空了。刑法教義學(xué)的真面貌,罪與非罪,罪重與罪輕,不是罪刑法定說(shuō)了算,而是理論學(xué)說(shuō)說(shuō)了算。刑法學(xué)者為了掩人耳目,堅(jiān)持不懈地給研習(xí)者洗腦,教科書(shū)越來(lái)越厚。其中的內(nèi)容,猶如天馬行空,不著邊際,極易產(chǎn)生高大上的錯(cuò)覺(jué),《刑法學(xué)》第六版讀下來(lái),沒(méi)有人不迷糊的。最糟糕的是,《刑法學(xué)》第六版及類似著作,會(huì)對(duì)刑法研習(xí)者辦案產(chǎn)生嚴(yán)重干擾,因誤判而出現(xiàn)錯(cuò)案,接連不斷。

    “就眾所周知的許霆案而言,法學(xué)家與法官都完全可能在知道案件事實(shí)真相之后,先憑借自己經(jīng)過(guò)訓(xùn)練的直覺(jué)得出其行為構(gòu)成盜竊罪的結(jié)論(或假設(shè)),然后再論證案件事實(shí)與盜竊罪的犯罪構(gòu)成的符合性。甚至可能出現(xiàn)這樣的現(xiàn)象:法學(xué)家與法官在找到適用的刑法條文之前,憑直覺(jué)認(rèn)為許霆的行為肯定構(gòu)成犯罪,至于構(gòu)成什么犯罪,需要對(duì)相關(guān)法條所規(guī)定的犯罪構(gòu)成進(jìn)行再探索、再發(fā)現(xiàn),從而使案件事實(shí)與特定的犯罪構(gòu)成相符合”

    評(píng)述:
    許霆案,張教授發(fā)表了《許霆案的定罪與量刑》一文,其中存在常識(shí)性錯(cuò)誤。一是,許霆的行為是違反銀行管理者意志的行為。其理由是,根據(jù)金融規(guī)則,銀行管理者僅同意存款人取出與其存款額相應(yīng)的現(xiàn)金。不會(huì)同意取款超出存款額的情形。問(wèn)題是,張教授忘記了一個(gè)事實(shí),當(dāng)銀行自身出現(xiàn)錯(cuò)誤時(shí),儲(chǔ)戶就完全有可能,取出金額超出存款的金額。此時(shí),儲(chǔ)戶并沒(méi)有違反銀行管理者的意志。二是,盜竊的對(duì)象,只能是他人事實(shí)上占有的財(cái)物。許霆172次成功取款,每一次都是交易行為,每一筆錢都是雙方進(jìn)行交易后,銀行支付給許霆的。這個(gè)事實(shí)是有充分證據(jù)證明的。只是在交易的過(guò)程中,銀行自己發(fā)生了支付錯(cuò)誤。在172次成功交易中,許霆168次提出取款1000元的請(qǐng)求(是請(qǐng)求,不是指令。不要想當(dāng)然地、天真地認(rèn)為自己可以向銀行電腦發(fā)出取款指令),4次提出取款2000元的請(qǐng)求,銀行柜員機(jī)把許霆的取款請(qǐng)求報(bào)送給銀行主機(jī)(服務(wù)器)時(shí),出現(xiàn)錯(cuò)誤,實(shí)際報(bào)送的,是許霆168次請(qǐng)求取款1元,4次請(qǐng)求取款2元。由于許霆賬戶中有176.97元,銀行主機(jī)(服務(wù)器)同意了許霆168次取款1元的請(qǐng)求和4次取款2元的請(qǐng)求,每次同意后都扣除了許霆賬戶余額1元或者2元。涉案柜員機(jī)收到銀行主機(jī)(服務(wù)器)返回的同意取款的指令后,啟動(dòng)了支付現(xiàn)金的流程。此時(shí)的柜員機(jī),并不是支付銀行主機(jī)(服務(wù)器)同意支付的1元或者2元,而是按許霆取款1000元或者2000元的請(qǐng)求進(jìn)行支付的,產(chǎn)生了支付錯(cuò)誤。所有這些錯(cuò)誤,柜員機(jī)和銀行主機(jī)均有記錄的。支付錯(cuò)誤就是許霆案的全部真相(詳情參閱筆者其他文章)。所以,本案根本不存在盜竊對(duì)象。三是,盜竊行為的特征是轉(zhuǎn)移財(cái)物的占有,其方式?jīng)]有特別限定:就轉(zhuǎn)移占有的取得型財(cái)產(chǎn)罪而言,只要不是符合其他財(cái)產(chǎn)罪特征的行為,就可能被評(píng)價(jià)為盜竊行為。許霆利用自己的借記卡和ATM機(jī)故障取出17萬(wàn)余元的行為,屬于將銀行占有的現(xiàn)金轉(zhuǎn)移給自己占有的盜竊行為。如前所述,許霆取得的每一筆錢,都是銀行與許霆雙方進(jìn)行交易后,由銀行支付給許霆的。張教授對(duì)取款存款是銀行與儲(chǔ)戶之間交易行為的實(shí)質(zhì),并不了解,卻斷言許霆實(shí)施了“把銀行占有的現(xiàn)金轉(zhuǎn)移給自己占有的盜竊行為”,完全是子虛烏有的主觀臆測(cè)。
    許霆案是個(gè)假案。本案最關(guān)鍵的證人,就是負(fù)責(zé)柜員機(jī)程序升級(jí)出錯(cuò)的那位技術(shù)員,他對(duì)許霆案真相了如指掌。然而,他的證詞沒(méi)有裝入案卷,鑄成錯(cuò)案。本案案發(fā)后,負(fù)責(zé)維護(hù)涉案柜員機(jī)運(yùn)行的廣電運(yùn)通公司在第三天就全額賠償了廣州市商業(yè)銀行全部損失的錢款。這充分說(shuō)明,廣州市商業(yè)銀行和廣電運(yùn)通公司已經(jīng)查清楚了事故原因及責(zé)任劃分。
    許霆案在案證據(jù)能夠否定盜竊定性。許霆成功取款172次,余額僅有1.97元之后,許霆仍然連續(xù)按鍵取款三次以上,每次都是請(qǐng)求取款2000元,都沒(méi)有取款成功,原因是余額不足2元了。在此之前,有四次請(qǐng)求取款2000元,都成功了。此時(shí),柜員機(jī)中仍然還有數(shù)萬(wàn)元現(xiàn)金。假如盜竊成立的話,最后三次,每次都會(huì)成功取款2000元,就是理所當(dāng)然的。然而,事實(shí)并非如此。許霆最后多次取款不成功,除了有許霆本人的供述,還有同案人郭安山的證詞印證的。
    現(xiàn)代銀行已經(jīng)電子化、數(shù)字化、智能化之后,銀行電腦系統(tǒng)所承擔(dān)的工作,在過(guò)去還沒(méi)有電腦的時(shí)候,全部都是銀行工作人員承擔(dān)的。銀行電腦系統(tǒng)是對(duì)銀行工作人員的替代。所以,銀行電腦知道,就是銀行知道。許霆案,銀行是交易的參與方,全程都參與其中。機(jī)器知道,就是銀行知道,根本不存在盜竊的可能性。還有,許霆案是程序瑕疵造成的。這種情況,完全可以人為地重現(xiàn)的。弄一臺(tái)柜員機(jī)和一臺(tái)服務(wù)器,把兩者連接起來(lái)組成個(gè)最簡(jiǎn)單的銀行電腦系統(tǒng)。再把有瑕疵的程序裝入柜員機(jī),就可以模擬出許霆案的情景來(lái)。讓那些認(rèn)定盜竊的人上柜員機(jī)反復(fù)操作一番,就會(huì)愰然大悟,所謂盜竊定性,原來(lái)是自己憑空臆測(cè)出來(lái)的。

    “被害人被違章車輛撞死,現(xiàn)場(chǎng)留下了肇事車輛的油漆,也有人記住了肇事車輛的車牌號(hào),警察找到了該車,但該車被車主擦掉了車上的血跡,修補(bǔ)了車上的痕跡,并將車輛涂上了其他顏色的油漆。雖然可以肯定該車為肇事車輛,但車主拒不承認(rèn)自己駕駛了該車,也拒不說(shuō)明誰(shuí)駕駛了該車。顯然,如果車主沒(méi)有觸犯交通肇事罪,就觸犯了幫助毀滅證據(jù)罪。如果贊成擇一認(rèn)定,則應(yīng)認(rèn)定車主的行為構(gòu)成幫助毀滅證據(jù)罪”

    評(píng)述:
    被害人被撞死了,肇事者駕車逃逸。偵查機(jī)關(guān)找到了肇事車輛,遇到車主拒不承認(rèn)自己駕駛了該車,也拒不說(shuō)明誰(shuí)駕駛了該車的情形。遇到本案這種情況,實(shí)務(wù)部門不會(huì)贊成擇一認(rèn)定。實(shí)務(wù)部門會(huì)推定車主就是肇事者,直接認(rèn)定車主成立交通肇事罪(逃逸)。當(dāng)然,這種推定法入罪,允許車主提供合理解釋出罪。
    如果擇一認(rèn)定,定幫助毀滅證據(jù)罪,對(duì)被害人非常不利,不能提附帶民事訴訟,被害人的權(quán)利得不到及時(shí)保障。更糟糕的是,這種擇一認(rèn)定輕罪,將會(huì)鼓勵(lì)交通肇事者逃逸。因?yàn)榻煌ㄕ厥绿右莺,拒不承認(rèn),擇一認(rèn)定幫助毀滅證據(jù)罪,法定刑為三年以下,而交通肇事逃逸,甚至逃逸致人死亡的,量刑法定刑為三年以上七年以下,或者七年以上有期徒刑。

    “犯罪構(gòu)成是不法與責(zé)任的有機(jī)整體,因而是犯罪類型。日本刑法理論對(duì)構(gòu)成要件是不是犯罪類型存在爭(zhēng)議。例如,假若認(rèn)為故意殺人罪的構(gòu)成要件包含殺人故意的要素,過(guò)失致人死亡罪的構(gòu)成要件包含過(guò)失的要素,那么,故意殺人罪、故意傷害(致死)罪、過(guò)失致人死亡罪的構(gòu)成要件就不同,于是,構(gòu)成要件成為犯罪類型。反之,故意殺人罪、故意傷害(致死)罪、過(guò)失致人死亡罪的構(gòu)成要件相同,于是,構(gòu)成要件就不是犯罪類型。本書(shū)認(rèn)為,我們依然可以使用犯罪構(gòu)成的概念,從而使犯罪構(gòu)成成為犯罪類型。例如,故意殺人罪與故意傷害(致死)罪,雖然客觀不法相同,但責(zé)任不同,因而可以說(shuō)犯罪構(gòu)成不同。所以,雖然極少數(shù)情況下,構(gòu)成要件不是犯罪類型,但可以通過(guò)犯罪構(gòu)成這一上位概念實(shí)現(xiàn)犯罪類型的個(gè)別化”

    評(píng)述:所謂的犯罪構(gòu)成是不法與責(zé)任的有機(jī)整體。問(wèn)題在于,與責(zé)任對(duì)應(yīng)的故意與過(guò)失,并不是客觀存在。行為人實(shí)施危害社會(huì)行為時(shí),其內(nèi)心世界既不會(huì)出現(xiàn)故意,也不會(huì)產(chǎn)生過(guò)失。所謂的故意,所謂的過(guò)失,是人們(包括行為人)在案發(fā)后,對(duì)行為人所實(shí)施的危害社會(huì)行為,進(jìn)行評(píng)價(jià)得出的結(jié)論,然后再?gòu)?qiáng)加給行為人實(shí)施危害社會(huì)行為時(shí)之內(nèi)心世界的。實(shí)際情況是,行為人實(shí)施危害社會(huì)行為時(shí),主客觀是統(tǒng)一的,也就是說(shuō),主觀內(nèi)心世界與客觀外在世界,實(shí)際是同一個(gè)危害社會(huì)的行為。
    構(gòu)成要件,即刑法分則規(guī)范,對(duì)應(yīng)的是行為整體,是實(shí)體,是客觀事物,本身具有犯罪類型個(gè)別化功能。根本不需要通過(guò)教科書(shū)中虛擬的,所謂犯罪構(gòu)成這一上位概念,以實(shí)現(xiàn)犯罪類型個(gè)別化。特別要強(qiáng)調(diào)的是,故意殺人罪,故意傷害(致死)罪,過(guò)失致人死亡罪,這三個(gè)罪名構(gòu)成要件所對(duì)應(yīng)的客觀行為,彼此涇渭分明。這是沒(méi)有任何疑義的。教科書(shū)宣稱,這三個(gè)罪名構(gòu)成要件相同。這是重大誤解。這充分說(shuō)明:沒(méi)有實(shí)踐支撐,理論無(wú)從談起。

    “構(gòu)成要件符合性的判斷,是將案件事實(shí)與構(gòu)成要件進(jìn)行對(duì)應(yīng)的過(guò)程。所以,司法人員必須以構(gòu)成要件為指導(dǎo)歸納案件事實(shí),然后判斷案件事實(shí)是否與構(gòu)成要件相符合”

    評(píng)述:
    案件事實(shí)是特定的客觀存在。在刑法教義學(xué)語(yǔ)境下,構(gòu)成要件是虛擬的,不對(duì)應(yīng)具體的客觀事物,不是特定的客觀存在。案件事實(shí)是實(shí)的,而構(gòu)成要件是虛的,一實(shí)一虛,不可能實(shí)現(xiàn)目光往返。然而,刑法教義學(xué)的經(jīng)典流行語(yǔ):目光要在案件事實(shí)與刑法規(guī)范之間不斷往返。這不是天馬行空么?實(shí)際上,教科書(shū)式的構(gòu)成要件符合性判斷,無(wú)法直接作出。必須在構(gòu)成要件范疇內(nèi),首先選擇違法或者合法類型之后,再與案件事實(shí)進(jìn)行比較,進(jìn)而作出構(gòu)成要件符合性判斷。另外,‘歸納案件事實(shí),需要以構(gòu)成要件為指導(dǎo)’也是個(gè)偽命題。如果真的這樣操作,極易出現(xiàn)先入為主、以偏概全的錯(cuò)誤,導(dǎo)致案件事實(shí)歸納出現(xiàn)偏差,不客觀,不全面。實(shí)際上,歸納案件事實(shí),只與證據(jù)材料、經(jīng)驗(yàn)法則有關(guān),與構(gòu)成要件一毛錢的關(guān)系都沒(méi)有。顯而易見(jiàn),刑法教義學(xué)把簡(jiǎn)單的事情人為地復(fù)雜化了。
    構(gòu)成要件是特定的客觀存在。案件事實(shí)也是特定的客觀存在。實(shí)務(wù)中在規(guī)范與案件事實(shí)之間,直接實(shí)現(xiàn)目光不斷往返,透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì),確定兩者性質(zhì)是否相同。案件事實(shí)的歸納,不需要以構(gòu)成要件作指導(dǎo),案件事實(shí)全部建立證據(jù)裁判規(guī)則、經(jīng)驗(yàn)法則的基礎(chǔ)之上。定罪過(guò)程,就是透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)的過(guò)程,就是全面貫徹證據(jù)裁判規(guī)則、經(jīng)驗(yàn)法則的過(guò)程。定罪結(jié)論完全建立在客觀事實(shí)基礎(chǔ)之上。沒(méi)有被推翻的可能性。更重要的是,定罪結(jié)論,確定是唯一的。相比之下,刑法教義學(xué)虛擬理論滿天飛,故弄玄虛,許多人被教科書(shū)忽悠瘸了,竟然深信不疑?梢(jiàn),教義學(xué)洗腦非常厲害。所謂‘法門一入深似海,從此癡迷不由人’,可謂是害人害己。

    “我國(guó)刑法分則的大多數(shù)法條都規(guī)定了兩個(gè)以上的法定刑幅度,故大多數(shù)犯罪都可以分為基本犯與加重犯(包括加重構(gòu)成要件與加重量刑規(guī)則)。一個(gè)行為只有符合基本犯的成立條件,才可能因?yàn)榫邆浼又厍楣?jié)進(jìn)而成立對(duì)應(yīng)的加重犯,適用加重的法定刑。如若不符合基本犯的成立條件,則不可能因?yàn)榫邆浼又厍楣?jié)而成立加重犯。”

    評(píng)述:加重犯的成立,不需要符合基本犯的成立條件。否則,有些案件根本無(wú)法處理。例如,長(zhǎng)沙貨拉拉案控方定性為過(guò)失致人死亡。由于該案并不存在現(xiàn)實(shí)的過(guò)失致人死亡的行為,因而被辯方和輿論抓住把柄,使得網(wǎng)上出現(xiàn)許多聲援被告人的聲音,被告人認(rèn)罪認(rèn)罰判緩刑釋放后,反悔先前的認(rèn)罪認(rèn)罰,提起了上訴?胤较萑氡粍(dòng),都沒(méi)敢抗訴。
    貨拉位案不是過(guò)失犯罪,而是是故意犯罪,應(yīng)認(rèn)定為非法拘禁罪(致人死亡)。貨拉拉司機(jī),沒(méi)有按照原規(guī)劃行駛路線行駛,而是偏航駛往偏僻路線,被害人心生恐懼,四次提醒偏航,兩次要求停車,貨拉拉司機(jī)都不予理睬,還態(tài)度惡劣,致使被害人驚恐萬(wàn)分,被迫跳車逃離,因而發(fā)生墜亡事故。由于先前沒(méi)有賺到搬運(yùn)費(fèi),加之等待女孩來(lái)回往返搬運(yùn)貨物裝車,等待時(shí)間稍長(zhǎng),貨拉拉司機(jī)對(duì)被害人心生不滿與怨恨,在貨拉拉前往目的地的行進(jìn)過(guò)程中,又聽(tīng)女孩說(shuō)到目的地后,女孩又要自己搬運(yùn)貨物卸車,又沒(méi)有機(jī)會(huì)賺取搬運(yùn)費(fèi),貨拉拉司機(jī)怨恨情緒失控,態(tài)度惡劣。貨拉拉司機(jī)是受被害人雇請(qǐng)而來(lái)的,被害人四次提醒偏航,兩次要求停車。毫無(wú)疑問(wèn),女孩對(duì)司機(jī)的動(dòng)機(jī)和目的產(chǎn)生了懷疑,應(yīng)該停車,向被害人解釋清楚。尤其是,發(fā)現(xiàn)女孩出現(xiàn)將身體往車窗外探的動(dòng)向時(shí),應(yīng)當(dāng)立即停車,也必須立即停車。這是貨拉拉司機(jī)完全可以做到的。然而,貨拉拉司機(jī)在極度怨恨情緒影響下,失去了理智,完全無(wú)視被害人的正當(dāng)要求,強(qiáng)制女孩跟隨車輛按照偏航路線繼續(xù)行進(jìn),導(dǎo)致悲劇發(fā)生。
    貨拉拉這種小型貨車,駕駛位與副駕駛位,間隔不大,司機(jī)要搶救被害人,完全是可以做到的。這可以做偵查實(shí)驗(yàn)的。即使按照貨拉拉司機(jī)所言,跳車前后,只有三秒鐘,也是完全能夠抓住被害人的。貨拉拉在行進(jìn)中,只要司機(jī)騰出一只右手,甚至騰出兩只手,一把抓住被害人的身體,被害人不可能跳出車窗,發(fā)生墜亡事故。實(shí)際上,事故發(fā)生時(shí),貨拉拉司機(jī)由于極度怨恨被害人,失去了理智,發(fā)現(xiàn)女孩有危險(xiǎn)舉動(dòng)時(shí),不積極采取有效防范措施,聽(tīng)之任之,并不奇怪。
    本案貨拉拉司機(jī),應(yīng)該停車而拒不停車,強(qiáng)制女孩跟隨車輛按照偏航路線繼續(xù)行進(jìn),屬于刑法第二百三十八條非法拘禁罪狀中的“以其他方法非法剝奪他人人身自由的”非法拘禁行為。需要強(qiáng)調(diào)的是,如果沒(méi)有發(fā)生被害人跳車墜亡事故,貨拉拉即使從起點(diǎn)駛往終點(diǎn),非法拘禁時(shí)間也僅有二十余分鐘,屬于情節(jié)顯著輕微,不認(rèn)為是犯罪。但是,由于本案非法拘禁行為導(dǎo)致被害人跳車墜亡,符合非法拘禁致人死亡結(jié)果加重犯的構(gòu)成要件,所以成立非法拘禁罪(致人死亡),法定刑是十年以上。
    如果信奉成立結(jié)果加重犯,必須先成立基本犯的教科書(shū)理論,不僅上述案例定不了罪,而且還有下述案例,同樣無(wú)法定罪處理。某男為了向某女追討債務(wù),夜深駕車停在馬路邊,等待下夜班后騎電動(dòng)車回家的某女,發(fā)現(xiàn)某女后,某男下車將某女截住,并用繩子捆住雙手拖入車廂后排,然后駕車離開(kāi),坐在后排某女想辦法打開(kāi)車門,然后跳車企圖逃跑,結(jié)果腦袋撞地身亡。恰好被經(jīng)過(guò)的公安民警發(fā)現(xiàn)而案發(fā)。前后時(shí)間經(jīng)過(guò)約十分鐘。按照教科書(shū)上述理論,此案也無(wú)法定罪。然而,如果依據(jù)非法拘禁罪的結(jié)果加重犯的構(gòu)成要件,直接認(rèn)定非法拘禁罪(致人死亡),不僅符合罪刑法定原則,而且罰當(dāng)其罪。此案例與前述貨拉拉案例有很大相似之處。貨拉拉案因?yàn)榉欠ň薪麜r(shí)間短,拘禁行為特征不典型,不顯眼,加之前述不符合實(shí)際的理論誤導(dǎo),致使該案一審時(shí)公檢法三機(jī)關(guān)都出現(xiàn)誤判,定性偏離了案件事實(shí)。

    “例如,兩名被告人冒充警察進(jìn)入被害人房間后,使用輕微暴力推搡四名被害人,要求四人抱頭蹲下不要?jiǎng),隨后拿走被害人用于違法活動(dòng)的電腦等財(cái)物。如果撇開(kāi)冒充警察的事實(shí),被告人的輕微暴力行為不足以壓制被害人的反抗。如果對(duì)冒充警察實(shí)施暴力的行為進(jìn)行整體評(píng)價(jià)就會(huì)發(fā)現(xiàn),正是輕微暴力、脅迫結(jié)合了冒充警察的行為,才產(chǎn)生了壓制被害人反抗的效果。既然如此,就難以否認(rèn)被告人的行為成立搶劫罪。但是,對(duì)被告人的行為不能適用‘冒充軍警人員搶劫’的規(guī)定。這是因?yàn),冒充警察這一行為已經(jīng)評(píng)價(jià)為基本犯的構(gòu)成事實(shí)。根據(jù)禁止重復(fù)評(píng)價(jià)的原則,當(dāng)一個(gè)情節(jié)已經(jīng)被評(píng)價(jià)為基本犯的構(gòu)成事實(shí)時(shí),該情節(jié)就已經(jīng)對(duì)定罪發(fā)揮了作用,既不能將該情節(jié)作為從重處罰的量刑情節(jié),更不能作為加重處罰的情節(jié)。”

    評(píng)述:

    總共2頁(yè)  1 [2]

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