[ 肖義方 ]——(2004-10-25) / 已閱19732次
虛假陳述民事?lián)p害的因果關系芻議
肖 義 方
摘 要：虛假陳述與損害結(jié)果之間的因果關系認定是證券民事訴訟的關鍵，證明因果關系要靠證明對虛假陳述的信賴來實現(xiàn)。在美國判例中，廣泛采用欺詐市場理論推定信賴的存在。我國最高人民法院的有關司法解釋基本采納了欺詐市場理論，但對損害理解片面，只認為虛假陳述與投資者利益絕對減少具有因果關系，對因虛假陳述導致投資者獲利減少不予認定。
關鍵詞：虛假陳述 因果關系 信賴 欺詐市場理論
《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》（以下簡稱“規(guī)定”）的出臺，為中國的證券民事訴訟提供了法律依據(jù)。這項千呼萬喚始出來的制度，雖然是以司法解釋的形式出現(xiàn)，但在許多方面填補了我國的證券民事責任制度的空白，在理論上有所創(chuàng)新，制度上有所突破。本文擬借鑒美國證券制度的因果關系理論，對該“規(guī)定”的相關制度作初淺的評價。
在美國，證券反欺詐的法律基礎是10b—5規(guī)則，主要的原則與具體的規(guī)則是法院通過對10b—5的揚棄，在典型判例中形成。10b—5規(guī)則是美國證券交易委員會（SEC）為配合《1934年證券交易法》第10b條的實施，而制定的一個反欺詐規(guī)定，是全方位（catch-all）的兜底條款，[1]適用于與證券交易有關的各種欺詐行為。美國聯(lián)邦最高法院明確指出，10b—5規(guī)則旨在禁止一切與證券買賣有關的欺詐行為，無論該行為發(fā)生在有組織的市場中（如證券交易所），還是在面對面的交易中，無論該證券是否應登記還是受豁免，也無論證券發(fā)行人是公眾公司還是封閉公司，一律受10b—5規(guī)則和管轄。[2]這與“規(guī)定”的調(diào)整范圍殊有不同，首先，證券欺詐行為的外延主要包括三種類型：內(nèi)幕交易、虛假陳述和操縱市場，“規(guī)定”僅就虛假陳述的民事糾紛作了規(guī)定；其次，“規(guī)定”將證券市場限定為“發(fā)行人向社會公開募集股份的發(fā)行市場，通過證券交易所報價系統(tǒng)進行證券交易的市場，證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓市場以及國家批準設立的其他證券市場�！辈⑶颐鞔_：“因下列交易發(fā)生的民事訴訟，不適用本規(guī)定：（一）在國家批準設立的證券市場以外進行的交易；（二）在國家批準設立的證券市場上通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行的交易�！边M而對行為主體、行為對象作了嚴格限定，也決定了本文討論的范圍：即以“規(guī)定”的范圍為基礎，與10b—5規(guī)則進行比較分析。
一、信賴與因果關系
證券市場是一種高風險市場，加上投資者固有的投機動機，使得投資損失具有十分復雜的背景。而認定投資損失與虛假陳述存在因果關系，是信息披露義務人承擔民事?lián)p害賠償責任的基礎。證券民事責任的因果關系包含兩個方面的內(nèi)容：交易方面的因果關系和損失方面的因果關系。[3]前者是指原告的證券交易是因被告的虛假陳述而為，后者則指原告因該證券交易而遭受了經(jīng)濟損失。一般而言，經(jīng)濟損失通�？蔀橐欢ń疱X計量，易于證明；而交易是否因虛假陳述而為，純粹是當事人的心理活動，難以直接證明。在10b—5規(guī)則訴訟中，通常通過證明信賴關系的存在，間接證明交易方面的因果關系。圍繞著信賴關系是必須質(zhì)證還是只需推定所產(chǎn)生的理論筆者稱之為信賴理論，不同的信賴理論產(chǎn)生不同的證明方式，成為證券民事訴訟舉證責任的核心。
（一）信賴與因果關系之間的關系
在討論10b—5規(guī)則下的民事責任，信賴與因果關系兩個概念經(jīng)常交換使用。在許多情況下，法院認為只要能證明或推定信賴的存在，交易方面的因果關系就自動成立。但多數(shù)觀點認為，信賴和因果關系不是同一層次的概念，信賴在民事訴訟中是指原告的一種心理狀態(tài)，原告在作出投資決策時獲悉并信賴了被告的虛假陳述。信賴可以是直接的，如直接了解并信賴了被告的不實陳述；也可以是間接的，如原告對受虛假陳述影響的經(jīng)紀人建議或其他證券研究結(jié)果產(chǎn)生信賴。但信賴僅是投資人損失的必要非充分條件，10b—5規(guī)則把信賴確定為民事訴因的一個構(gòu)成要素，是因為該規(guī)則確定的民事責任制度源自于普通法下對欺詐行為提起的侵權(quán)之訴，根據(jù)普通法，原告證明對被告欺詐行為產(chǎn)生了信賴是獲得賠償?shù)那疤帷4]10b—5規(guī)則強調(diào)信賴的另一個原因是，該規(guī)則的宗旨之一是建立“買者自慎”（Caveat Emptor）原則，[5]而不是為投資人在證券市場中提供保險。
因果關系是一個事實標準，它要證明是被告的虛假陳述行為是導致原告損失的實質(zhì)性因素。美國學者常常用“要不是”假設性描述：要不是被告不實陳述的話，原告就不會從事該筆交易。這里實質(zhì)上將“信賴”作為一種證明因果關系存在的方法在使用，是一種無法直接把損失與虛假陳述聯(lián)系起來而設計的一種法律平衡。如此這般，會產(chǎn)生這樣的問題，原告受虛假陳述引誘從事交易就一定會遭到損失嗎？如果當時向投資者披露了真相，他就絕對不會進行證券交易嗎？為了公平解決此類問題，僅僅通過信賴確認因果關系是不夠的，對信賴本身應當建立認定標準。
（二）信賴的主客觀標準
如上所述，投資損失與虛假陳述之間的因果關系是通過信賴的證明或推定來確認的，而信賴純粹是投資者心理狀態(tài)，真實的心理只有投資者本身才知道，如果僅憑原告自己的主張，即認定因果關系的存在，無疑將被告推向絕對責任的境地，有違法律的公平，因此，在10b—5規(guī)則訴訟中，對判斷信賴是否成立，法院采用了一定的標準。
美國法院多數(shù)采用主觀標準，即合理信賴標準。所謂合理信賴標準，是指投資人在接受虛假陳述時，雖然盡到了應有的謹慎，對相關信息進行了合理的分析，但是基礎自己的主觀條件，還是對虛假的陳述產(chǎn)生了信賴。相對主觀標準，一些法院采用客觀標準，即正當信賴標準。所謂正當信賴標準，是指不以投資人的主觀條件為基礎，而是假想一個一般水平的理性人，按照這個理性人的認識水平，是否會在當時的條件下對虛假陳述產(chǎn)生信賴。
顯然，主觀標準側(cè)重于投資人自身的條件，以具體投資人的心理狀態(tài)為基礎，更接近于事實的真相，但標準不夠統(tǒng)一，法官的自由裁量權(quán)很大。而客觀標準側(cè)重于統(tǒng)一化的條件，一定程度上確保了法律的一致性，但是它并不以實際發(fā)生的情況為基礎，可能會偏離事實的本來面目。相比較而言，主觀標準較適于判例法國家采用，而客觀標準較適于法典化國家采用。
（三）信賴與重大性標準
信賴的成立，是以信賴重大信息為基礎的，即使是對非重大信息產(chǎn)生信賴，投資者也不可能造成實質(zhì)損害，研究對非重大信息的信賴，對分析因果關系沒有理論意義。因此，重大信息是產(chǎn)生法律上有效信賴的基礎。原告對信賴舉證時，首先要證明虛假陳述的是重大信息。
怎樣判斷一個信息是“重大信息”？美國最高法院通過Basic, Inc. v. Levinson一案[6]確立一個稱為“實質(zhì)可能性（substantial likelihood）”的標準，該標準假想了一個理性的人，在作證券投資的決策時，很可能看重某信息，則該信息就是重大信息。該標準以假想理性人為基礎，不因原告不同而不同，具有相當?shù)目陀^性；而且該標準并沒有確定一個固定的數(shù)字作為衡量的尺度，具有相當?shù)倪m應性。虛假陳述的重大性與信息的使用者如何看待和使用信息有關，是根據(jù)一個理性的人對信息是否重大的可能性的認識，從這一點來說，實質(zhì)可能性標準仍然帶有強烈的主觀色彩。因此，我們評價一項虛假陳述時，應當對信息的數(shù)量與質(zhì)量給予高度的關注，同時也應當關注該陳述對證券市場價格帶來的波動幅度。
（四）信賴的市場反映
一項新信息的披露，如果投資者產(chǎn)生信賴，總會一定程度上影響投資者的行為。從投資者的個體考察，對虛假陳述信賴的直接表現(xiàn)是投資者作出投資決定，即買入或賣出了股票。從投資者的整體考察，投資者的行為將會產(chǎn)生一種新的證券價格，而新價格本身又形成一種新的信息，進而信賴與信息之間產(chǎn)生一系列連鎖反應，形成新的市場狀態(tài)。投資者對信息的信賴，實質(zhì)轉(zhuǎn)化為對市場的信賴，由于信賴的存在，一定的信息將決定一定的證券價格，虛假信息造成的證券價格差額正是投資者損失之所在。因此，只要證明了虛假信息對證券價格造成的妨礙，即可推定信賴的存在，進而證明虛假陳述與投資損失之間的因果關系。由此美國最高法院在Basic, Inc. v. Levinson[7]一案中形成了“欺詐市場”理論。
二、欺詐市場理論與因果關系
欺詐市場理論是建立在“有效市場”假說之上的，因此在討論欺詐市場理論在因果關系判斷的應用之前，我們先簡要介紹一下有效市場假說。
（一）有效市場假說
有效市場的概念起源于金融從業(yè)人員用以發(fā)現(xiàn)證券定價錯位的證券分析實踐，是描述重大信息與證券價格關系的學說。法碼將市場有效定義為：如果市場價格任何時候都充分反映了所有可獲得的信息，那么，這樣的市場就是有效市場。他吸收了羅伯茨市場有效的三分法，根據(jù)信息類型的不同，將市場有效分為三個層次：弱有效市場、次強有效市場和強有效市場。[8]如果將信息分為公開信息和內(nèi)幕信息，其中公開信息還可分為歷史信息和現(xiàn)在信息，弱有效市場是市場價格能充分反映歷史信息，但不能完全反映現(xiàn)在信息與內(nèi)幕信息的市場形態(tài)；次強有效市場是市場價格能充分反映公開信息，而還不能完全反映內(nèi)幕信息的市場形態(tài)；強有效市場是能及時、充分反映所有信息的市場形態(tài)。有學者研究顯示，我國滬市和深市已經(jīng)達到或者接近弱有效。[9]
不管是哪一層次的有效市場，重大信息對市場價格都將產(chǎn)生決定性的影響，只是影響的時間有所不同而已。雖然弱有效市場對新信息的反映遲鈍，但公開的新信息隨著時間的推移，必將成為歷史信息，終究會對市場產(chǎn)生影響。
由于市場的有效性是所有交易者的投資決策共同作用的結(jié)果，只有公開募集發(fā)行和公開競價交易的證券市場才滿足市場有效性假設。在協(xié)議轉(zhuǎn)讓和交易不活躍的市場中，市場有效性是不成立的。最高人民法院直接通過第三條的規(guī)定將不符合市場有效性的兩類交易從“規(guī)定”中排除，理由可能基于此。
（二）欺詐市場理論
有效市場假說認為市場價格充分反映了所有可獲得的信息，也就是說，證券市場的股票價格是在重大信息的影響下形成的，不管投資者是否知曉這些信息，只要他進行了投資行為，他就受到了信息的影響。如果信息是虛假的，市場價格必然會偏離其內(nèi)在價值，投資者因此可能造成損失，進而將投資者的損失與虛假陳述聯(lián)系起來，形成欺詐市場理論。
欺詐市場理論認為：由于市場有效性，證券市場是受信息左右的市場，所有重大信息都將被反映到證券的價格中，如果有關重大信息虛假，即構(gòu)成對證券市場和所有投資者的欺詐。因此，在虛假陳述引起的訴訟中，原告并不需要舉證證明對該虛假陳述產(chǎn)生了信賴，只需證明：1. 被告作出了公開的虛假陳述；2. 該虛假陳述屬重大信息；3. 爭議的股票是在一個有效市場中交易；4. 原告在虛假陳述作出后至真相被揭露前這段時間內(nèi)從事了交易。[10]
（三）欺詐市場理論在因果關系判斷中的意義
欺詐市場理論的應用，大大減輕了原告的舉證責任。在許多情況下，譬如有重大遺漏的場合，原告要證明自己的交易行為是因信賴被告的虛假陳述而為的，舉證相當困難甚至不可能，這樣就會有很多因虛假陳述造成的損害得不到合理的追償。采用欺詐市場理論，實質(zhì)上是將原告的信賴證明變更為信賴推定，只要原告提供了上述四種證據(jù)，法院即可推定原告對被告的陳述產(chǎn)生了信賴，進而認定原告的損失與被告的虛假陳述之間存在因果關系，除非被告有證據(jù)推翻這種推定，從而轉(zhuǎn)移了證明責任。
被告要推翻原告的信賴推定，一般在下列方面舉證：1. 證明原告明知虛假陳述存在而為交易行為；2. 證明原告的交易行為根本不是虛假陳述引誘的結(jié)果，而是其他原因；3. 證明原告的交易行為與被告的虛假行為之間已經(jīng)相隔了相當長的時間，虛假信息已被市場完全消化，對市場價格已經(jīng)沒有任何影響力；4. 證明市場價格變動的全部或者部分根本不是虛假陳述導致的。
三、對“規(guī)定”中因果關系判斷標準的評述
《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》從積極的與消極的兩個方面規(guī)定了因果關系的認定條件。前者集中反映在第十八條：
“投資人具有以下情形的，人民法院應當認定虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關系：
（一）投資人所投資的是與虛假陳述直接關聯(lián)的證券；
（二）投資人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券；
（三）投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。”
后者集中反映在第十九條：
“被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應當認定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關系：
（一）在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券；
（二）在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的投資；
（三）明知虛假陳述存在而進行的投資；
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