[ 葉星林 ]——(2004-12-3) / 已閱9016次
股權(quán)出資和取消對(duì)外投資規(guī)模限額可能產(chǎn)生的后果
葉星林 北京市薪評(píng)律師事務(wù)所
據(jù)悉,《公司法》修改草案允許以股權(quán)進(jìn)行出資，且取消了公司對(duì)外投資的限額，我認(rèn)為不妥，立法不宜允許用股權(quán)進(jìn)行出資。公司的注冊(cè)資本是公司自有的核心資產(chǎn)，是公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的信用基礎(chǔ)，注冊(cè)資本的充足和真實(shí)性是公司經(jīng)營(yíng)安全性最基本的保證。如果允許用股權(quán)出資且取消公司對(duì)外投資的限額，注冊(cè)資本將變得毫無(wú)意義，并產(chǎn)生一系列的后果。為說(shuō)明這一點(diǎn)，我先做一個(gè)假設(shè)：
甲和乙各出資500萬(wàn)成立一個(gè)注冊(cè)資本1000萬(wàn)的A公司，各自擁有A公司50%的股份。然后，甲和乙各以A公司45%的股份（按評(píng)估各為450萬(wàn)）出資，A公司出資900萬(wàn)成立一個(gè)注冊(cè)資本1800萬(wàn)的B公司。這時(shí)，市場(chǎng)上就出現(xiàn)了一個(gè)注冊(cè)資本1000萬(wàn)的A公司和一個(gè)注冊(cè)資本1800萬(wàn)的B公司，但實(shí)際運(yùn)營(yíng)的資本還是只有1000萬(wàn)。也就是說(shuō)1000萬(wàn)的資金派生了2800萬(wàn)的注冊(cè)資本。用圖表示就是：
如果甲、乙、A公司、B公司再分別以現(xiàn)金、股權(quán)出資，那么市場(chǎng)上將會(huì)出現(xiàn)C、D、E……等公司，甲和乙最初的1000萬(wàn)元就派生了幾個(gè)億的注冊(cè)資本。而這一系列公司上億的注冊(cè)資本都控制在甲和乙兩個(gè)人的手里。這就是立法允許以股權(quán)出資且取消公司 對(duì)外投資規(guī)模限制的結(jié)果，由此可能產(chǎn)生的后果是：
1、注冊(cè)資本喪失了最根本的公司經(jīng)營(yíng)信用職能，進(jìn)一步導(dǎo)致公司信用的喪失（相對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，信用即資本或凈資產(chǎn)的多少）。
2、增加社會(huì)的交易成本。與這些公司進(jìn)行交易的單位如何確定這些公司的信用情況，調(diào)查交易對(duì)手的信用成本將會(huì)成倍地增長(zhǎng)；在發(fā)生交易糾紛時(shí)，交易目的實(shí)現(xiàn)的成本也會(huì)增加，最終導(dǎo)致整個(gè)社會(huì)的交易成本增加；
3、法律允許以股權(quán)出資且取消公司的對(duì)外投資規(guī)模限制，就使一般的公司具有了銀行的資本派生功能，加重社會(huì)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，并可能引發(fā)經(jīng)濟(jì)危機(jī)。
銀行資本派生功能的發(fā)揮受到一套完善而嚴(yán)格的監(jiān)管體系的控制。一旦公司有了資本派生功能，將不可能建立一套有效的監(jiān)控機(jī)制進(jìn)行監(jiān)管。如果某一行業(yè)的公司進(jìn)行普遍的成倍的資本派生，一旦這個(gè)行業(yè)受到政策調(diào)整或行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，將會(huì)引發(fā)行業(yè)危機(jī)，進(jìn)而引發(fā)社會(huì)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。
4、容易導(dǎo)致?lián)p害小股東和債權(quán)人利益事件的發(fā)生。
對(duì)國(guó)家、社會(huì)而言，以股權(quán)出資并不增加社會(huì)的實(shí)際經(jīng)濟(jì)總量，且增加了交易成本，使公司變成具有資本派生功能的實(shí)體，也容易導(dǎo)致圈錢(qián)、洗錢(qián)的發(fā)生。
故，我認(rèn)為修改的《公司法》不宜允許用股權(quán)進(jìn)行出資，且仍應(yīng)在公司的對(duì)外投資方面作出必要的限制。
