[ 吳元國 ]——(2004-12-14) / 已閱36294次
（6）破產(chǎn)法的立法體例零亂,沒有一部統(tǒng)一的、完整的破產(chǎn)法典。
破產(chǎn)法律制度是市場經(jīng)濟法律體系中的重要制度,廖廖幾十個條文已遠遠不能適應(yīng)今日中國經(jīng)濟發(fā)展之趨勢，,隨著我國改革開放的進一步以展,特別是市場經(jīng)濟體制的確立和深化之后,我國社會和經(jīng)濟發(fā)生了重大而深刻的變化,現(xiàn)行《破產(chǎn)法》的局限性及其缺陷日益顯現(xiàn)出來,所有這些都迫切要求我國破產(chǎn)法律制度進一步完善，制定同一的破產(chǎn)法典，以此來規(guī)制日益發(fā)展的復(fù)雜市場交易關(guān)系。
（7）我國破產(chǎn)法關(guān)于跨界破產(chǎn)及涉外管轄權(quán)的規(guī)定微乎其微，內(nèi)容不具體。
隨著中國從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)型，破產(chǎn)法的改革也在多年前已經(jīng)被提上國家議事日程。1994年全國人大組織成立了破產(chǎn)法起草小組，開始進行統(tǒng)一的破產(chǎn)立法工作。1995年完成草案，破產(chǎn)法草案的不少條款借鑒了國外的先進經(jīng)驗，總體上看是一部較好的法案。但遺憾的是，該草案對跨界破產(chǎn)考慮得仍然不足，僅有一個條款來規(guī)范這一重要的問題。當(dāng)外國投資者在考慮是否將資金投向某個市場時，一個很重要的因素是分析該國的法律制度，這在很大程度上決定投資市場是否具有或具有多大吸引力。對一國法律制度的分析必然包括該國的破產(chǎn)制度所能給予債務(wù)人和債權(quán)人的保護。同時關(guān)于管轄權(quán)的問題也是展開國際合作的重要環(huán)節(jié)， 因此，對中國而言，發(fā)展先進的、行之有效的跨界破產(chǎn)立法應(yīng)當(dāng)是經(jīng)濟立法進程中非常關(guān)鍵的一步。
三、完善我國破產(chǎn)法律的思考
隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展和市場交易形式的不斷變化，我國現(xiàn)有的破產(chǎn)法已經(jīng)不能夠滿足當(dāng)前規(guī)范市場交易和企業(yè)破產(chǎn)的需要，同時也鑒于現(xiàn)有破產(chǎn)法目前存在的不足與缺陷，我們應(yīng)該從各個方面無論是立法技術(shù)上，還是法律條文法律用語的使用上都要完善我國的破產(chǎn)法。我認為應(yīng)從以下幾個方面去完善我國的破產(chǎn)法律規(guī)范。
(一)建立統(tǒng)一完善的破產(chǎn)法典，破產(chǎn)規(guī)范應(yīng)該具體化細化，增強可操作性。
1、首先，就應(yīng)該制定統(tǒng)一的完善的破產(chǎn)法法典。真正做到有法可依，維護法律的尊嚴和權(quán)威。2、增強破產(chǎn)法的可操作性。增強破產(chǎn)法的可操作性不光是一個法律技術(shù)問題，它也是撇除目前破產(chǎn)法領(lǐng)域較多法外因素的一個有效手段。我國目前立法條款較強的原則性和模糊性就是破產(chǎn)實踐欠缺可操作性的根本原因，3、由于破產(chǎn)程序環(huán)節(jié)多、內(nèi)容多、涉及面較寬，因而，立法者應(yīng)對破產(chǎn)實踐所可能涉及的法律關(guān)系設(shè)計出相應(yīng)的條文予以調(diào)整，能夠具體的應(yīng)盡可能作出具體的規(guī)定。
（二）拓寬破產(chǎn)法律法規(guī)適用的范圍，而不是以所有制為標(biāo)準區(qū)分適用。
破產(chǎn)法之適用范圍不應(yīng)以所有制為界限,各類企業(yè)及自然人應(yīng)適用統(tǒng)一破產(chǎn)法典。這一點意義重大 ，不僅維護了法律的統(tǒng)一性和市場主體的平等性，還使得我國的社會主義法制建設(shè)有法可依。
(三)擴大破產(chǎn)法的適用范圍，承認自然人有破產(chǎn)能力。
理由是：（１）破產(chǎn)程序?qū)嵸|(zhì)上是債務(wù)人不能償還到期債務(wù)情況下實施的強制償還程序，其目的是保障所有債權(quán)人得到公平受償，作為債務(wù)人的自然人與企業(yè)應(yīng)一視同仁；自然人也應(yīng)該作為破產(chǎn)的主體（２）破產(chǎn)制度的清算、和解程序可使債務(wù)人擺脫或減輕債務(wù)負擔(dān)，能給誠實而不幸的債務(wù)人一個重新開始、參與市場競爭的機會，把自然人破產(chǎn)排除在外，將使其難以擺脫困境；（３）如果把自然人排除在外，則許多不具法人資格的企業(yè)如合伙企業(yè)、個體工商戶無法實施破產(chǎn)；（４）目前世界各國大都采用了一般破產(chǎn)主義，建立自然人破產(chǎn)程序,是與國際接軌的需要。中國目前自然人破產(chǎn)的條件缺陷應(yīng)在實踐中逐步完善，而不應(yīng)等待萬事俱備后才實施。
(四)建立破產(chǎn)管理人和檢查人制度和設(shè)立企業(yè)重整制度。
清算組的組成是法院指定的有關(guān)行政和專業(yè)人員，缺乏監(jiān)督體制，我們借鑒外國的相關(guān)制度，可以應(yīng)像美國等國家一樣建立債權(quán)人的代表機構(gòu)，這一機構(gòu)在美國稱為破產(chǎn)信托人或破產(chǎn)受托人。結(jié)合我國的大陸法特征，可采用破產(chǎn)管理人這一名稱，并針對破產(chǎn)管理人的運作設(shè)立專門的代表債權(quán)人會議的監(jiān)察機構(gòu)——檢查人以確保破產(chǎn)管理人正確行使職權(quán)，維護債權(quán)人利益。為避免破產(chǎn)清算的負面影響，應(yīng)設(shè)立積極的拯救制度——重整制度，以減輕社會整體對企業(yè)破產(chǎn)所承擔(dān)的震蕩。
（五) 明確國有企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)范圍，減少政府和政治的干預(yù)色彩。
其一，國有企業(yè)的土地使用權(quán)應(yīng)否列入破產(chǎn)財產(chǎn)？如果是國家有償出讓的，可列入破產(chǎn)財產(chǎn)；如是國家無償劃撥的，還應(yīng)具體情況具體處理：其二，企業(yè)興辦的社會公益事業(yè)和福利設(shè)施是否應(yīng)列為破產(chǎn)財產(chǎn)？企業(yè)興辦的公益事業(yè)和福利設(shè)施不應(yīng)列為破產(chǎn)財產(chǎn)，如果列為破產(chǎn)財產(chǎn)，則會大大減少其價值，也不利于社會穩(wěn)定。其三，職工集資款應(yīng)如何處理？如屬借貸性質(zhì)，應(yīng)按債權(quán)債務(wù)關(guān)系處理；如屬投資行為，也應(yīng)按破產(chǎn)債權(quán)對待。
(六)借鑒國外有關(guān)規(guī)定，完善我國破產(chǎn)犯罪的制度。
近年來出現(xiàn)了不少的破產(chǎn)犯罪案例，我們也應(yīng)該積極的建立與此相關(guān)的法律法規(guī)，以期能夠預(yù)防打擊破產(chǎn)犯罪的發(fā)生。建立完整的破產(chǎn)犯罪的罪名體系和關(guān)于破產(chǎn)主體、刑罰設(shè)置，破產(chǎn)犯罪的立法體制。
（七）重構(gòu)合理的債權(quán)確認程序，有異議的時候法院行使裁決權(quán)。
重構(gòu)合理的債權(quán)審查確認程序。破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)經(jīng)過債權(quán)人申請，并經(jīng)過清算組確認才作為合法債權(quán)，當(dāng)有異議的時候行使裁決權(quán)的必然是法院。
（八）完善相關(guān)的社會保障體系和相關(guān)配套的法律
我國應(yīng)在社會保障和社會救濟法律制度的建設(shè)上，吸收借鑒外國先進經(jīng)驗，盡快制定出符合我國國情的《社會保障法》，建立社會保障體系，完善失業(yè)保險和社會救濟制度，為破產(chǎn)企業(yè)職工提供最基本的社會保障，以保持社會在有序運行中的穩(wěn)定
四、結(jié)論
隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和市場交易主體范圍的擴大，我們必須制定統(tǒng)一的破產(chǎn)法法典，對與破產(chǎn)法的發(fā)展與完善，對于我們社會主義現(xiàn)代化法制建設(shè)和國民經(jīng)濟的發(fā)展將是十分有意義的。
總之，新的破產(chǎn)法典在力求范圍準確、體系完整的同時，還要追求在程序上的合理、細致。因為破產(chǎn)程序法從一定意義上講比破產(chǎn)實體法的社會影響還要大，更需要講究其合理性與公正性。我國目前在程序法方面只有一般性的規(guī)定是遠遠不夠的，我們應(yīng)學(xué)習(xí)和引進國外的有效做法，對破產(chǎn)宣告程序、破產(chǎn)財產(chǎn)處理程序、債務(wù)人債務(wù)處理程序、清算人及清算程序、中止破產(chǎn)程序、罰則等都要有具體的細則化的規(guī)定。
論文參考資料：
1、《商法》，范健，高等教育出版社
2、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》
3、完善我國破產(chǎn)法律制度的若干問題，王新平，福建協(xié)勝律師事務(wù)所
4、試論我國破產(chǎn)法律制度之完善，潘宇東，上海市申華律師事務(wù)所
5、《破產(chǎn)清算中的律師實務(wù)》，郭星亞，人民法院出版社于1996年10月出版
6、《破產(chǎn)案件審理程序》，許亮東，人民法院出版社于1997年6月出版。
7、《中華人民共和國民事訴訟法》
8、《最高人民法院〈關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定〉》
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