[ 劉長秋 ]——(2005-6-14) / 已閱21363次
淺論器官移植與未成年人生命權(quán)益的法律保護(hù)
劉長秋
（200020 上海社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所；上海）
摘 要：器官移植過程中會(huì)發(fā)生各種損害未成年人生命權(quán)益的情況。為此，需要我國制定一部專門規(guī)范人體器官移植與捐獻(xiàn)的《人體器官捐獻(xiàn)與移植法》；需要在該法中將不提倡未成年人捐獻(xiàn)器官作為一項(xiàng)重要立法原則，并建立包括器官來源審查制度、器官移植許可證制度等在內(nèi)的多項(xiàng)器官移植安全保障制度；此外。還需要在刑法、民法中采取相應(yīng)的配套措施。
關(guān)鍵詞：器官移植；未成年人；生命權(quán)益；法律保護(hù)
中圖分類號(hào)：D922.16 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
器官移植是指通過手術(shù)等方法，替換體內(nèi)已損傷的、病態(tài)的或者衰竭的器官。 器官移植是20世紀(jì)以來醫(yī)學(xué)領(lǐng)域的一項(xiàng)具有劃時(shí)代意義的新技術(shù)，它為人類醫(yī)學(xué)救死扶傷帶來了革命性的變化。伴隨著新世紀(jì)的來臨，器官移植也進(jìn)入了一個(gè)蓬勃發(fā)展的新時(shí)期。據(jù)全球移植中心名錄（WTCD）的統(tǒng)計(jì)，迄今已有60余萬名身患不治之癥者通過器官移植獲得了第二次生命，移植的器官不僅具有良好的功能，而且他們身心健康，過著和正常人一樣的生活，育齡婦女能懷孕生育，少年兒童能健康成長。 在我國，器官移植自50年代末期即已開始，70年代開始應(yīng)用于臨床。目前已開展了10多種臨床器官的移植，其中肝移植技術(shù)已達(dá)到國際先進(jìn)水平，居世界第四位；而在腎臟移植、小腸移植等方面也取得了較大的突破，獲得了廣泛的社會(huì)贊譽(yù)和良好的療效。但與此同時(shí)，在進(jìn)行器官移植的過程中也引發(fā)了大量的社會(huì)問題和法律問題，對(duì)未成年人生命權(quán)益侵害問題便是其中之一。生命權(quán)益即圍繞人的生命而產(chǎn)生的各種生命權(quán)益，具體包括人的生命權(quán)、健康權(quán)、長壽權(quán)以及與健康權(quán)密切相關(guān)的身體權(quán)等。由于“人的生命是人存在的基礎(chǔ)，是人維持其生活的基本物質(zhì)活動(dòng)能力”， 因此，在現(xiàn)代法治社會(huì)中，保護(hù)人們的生命權(quán)益就成為維持人生存和發(fā)展的必需。當(dāng)前，依法治國已經(jīng)成為我國當(dāng)代社會(huì)主旋律的情勢(shì)下，探討如何在進(jìn)行器官移植的過程中更好地保護(hù)未成年人的生命權(quán)益，對(duì)于豐富和發(fā)展我國的法制建設(shè)無疑具有重要的現(xiàn)實(shí)意義！
一、器官移植及其可能對(duì)未成年人生命權(quán)益造成的損害
從科學(xué)哲學(xué)的角度上來說，科學(xué)技術(shù)是一把“雙刃劍”，器官移植作為一項(xiàng)具有相當(dāng)難度的生命科學(xué)技術(shù)，其發(fā)展為許多具有器官移植疾病或器官功能性障礙的患者帶來重獲健康希望。但與此同時(shí)，器官移植作為一種實(shí)驗(yàn)性的治療行為，也潛藏著種種風(fēng)險(xiǎn)。盡管現(xiàn)有的器官移植手術(shù)是建立在長期總結(jié)治療經(jīng)驗(yàn)或反復(fù)科學(xué)實(shí)踐的基礎(chǔ)上的，已經(jīng)具有了相當(dāng)?shù)倪m應(yīng)性，但由于醫(yī)方的失誤、供體器官的衛(wèi)生狀況以及接受器官移植的患者自身的狀況等原因，依舊極有可能引發(fā)一些嚴(yán)重的諸如身體傷害甚或死亡等侵害生命權(quán)益的事件。而在這些生命權(quán)益侵害的事件中，未成年人生命權(quán)益的侵害顯然也在其中。在器官移植中，未成年人既可能會(huì)作為供體捐獻(xiàn)或提供身體器官，也可能會(huì)作為受體而接受他人捐獻(xiàn)的器官。而無論是在前一種情況下還是在后一種情況下，客觀上都存在著其生命權(quán)益被侵害的可能。具體說來：
（1）無論作為供體還是作為受體，器官移植手術(shù)都會(huì)給未成年人帶來一定的創(chuàng)傷及痛苦，并有可能引發(fā)某些并發(fā)癥，導(dǎo)致其健康狀況下降。
（2）器官移植有可能會(huì)使作為供體的未成年人的器官儲(chǔ)備功能受到一定貶損，導(dǎo)致其疾病防御能力下降。
（3）在供體器官的衛(wèi)生狀況等存在隱患時(shí)，器官移植手術(shù)可能會(huì)導(dǎo)致作為受體的未成年人術(shù)后的健康狀況比先前更為下降。例如，在供體患有遺傳性傳染病的情況下，接受移植的未成年人會(huì)因?yàn)榻邮芰斯w的器官而染上與供體同樣的疾病。
（4）由于醫(yī)方在診斷時(shí)存在嚴(yán)重過失，致使不需要和不應(yīng)當(dāng)接受器官移植的未成年人接受了器官移植，導(dǎo)致其健康的器官被切除。
（5）由于其他醫(yī)療事故也可能會(huì)導(dǎo)致未成年人的生命健康在捐獻(xiàn)器官或接受器官移植手術(shù)時(shí)受到損害。例如，未成年人自愿捐獻(xiàn)的是自己的左肝，但由于醫(yī)方的失誤而將其右肝摘��；再如，在進(jìn)行器官移植手術(shù)的過程中，醫(yī)生誤將手術(shù)器具、藥棉等遺留在未成年人體內(nèi)，造成其痛苦；等等。
不僅如此，在未成年人尚不具備足夠的判斷能力，對(duì)器官移植的后果還難以清醒認(rèn)識(shí)的情況下，其他人慫恿或欺騙他們誘使其捐獻(xiàn)自己的器官，或者未經(jīng)其允許而偷摘其身體器官用于器官移植的行為，無疑也將構(gòu)成對(duì)其生命權(quán)益的侵害。此外，在器官移植技術(shù)已經(jīng)相當(dāng)發(fā)達(dá)的今天，可供移植的器官仍然主要來自人類自身，多數(shù)情況下依舊需要犧牲一個(gè)個(gè)體去挽救另一個(gè)個(gè)體，由于需要接受移植的患者眾多而器官來源又嚴(yán)重不足，導(dǎo)致人體器官成為一種具有高利潤性的物。為此，某些利欲熏心的犯罪分子通過綁架、麻醉等手段強(qiáng)制摘取未成年人身體器官用于販賣的情況也會(huì)發(fā)生。這類情況無疑都會(huì)對(duì)未成年人的生命權(quán)益構(gòu)成嚴(yán)重的威脅或造成現(xiàn)實(shí)的損害。
二、器官移植中未成年人生命權(quán)益的法律保護(hù)
器官移植中對(duì)未成年人生命權(quán)益的損害往往具有多方面的原因，醫(yī)生責(zé)任感的缺失、器官移植技術(shù)負(fù)面效應(yīng)的不明顯性以及法律保障的失利等，都是導(dǎo)致器官移植中未成年人生命權(quán)益易受侵害的重要原因。但筆者以為，其中最為主要的原因則是法律保障的失利。由于當(dāng)前我國在器官移植方面的立法步伐相對(duì)滯后，還沒有制定專門規(guī)制器官移植的《器官移植法》，因而導(dǎo)致醫(yī)療實(shí)踐中的器官移植操作極不規(guī)范，對(duì)未成年人的生命權(quán)益未予充分重視和保護(hù)。事實(shí)上，未成年人作為一類正處于生長發(fā)育階段之黃金時(shí)期、生命還相對(duì)脆弱的特殊群體，其生命權(quán)益應(yīng)受到法律的特殊保障。這是現(xiàn)代法制文明的內(nèi)在要求，也是社會(huì)進(jìn)步的客觀需要。為此，筆者以為，針對(duì)器官移植中出現(xiàn)的上述各種侵害未成年人生命權(quán)益的現(xiàn)象，我國應(yīng)當(dāng)加快器官移植立法的步伐，制定一部專門的《器官移植法》，通過《器官移植法》及于之相配套的民事及刑事制度來保障器官移植各方權(quán)利人尤其是未成年人的生命權(quán)益。為此，首先需要我國未來《器官移植法》做好以下幾個(gè)方面的工作：
（一）不提倡未成年人捐獻(xiàn)器官
器官捐獻(xiàn)是一種高尚的道德行為，對(duì)這種行為的提倡有助于提高公民的道德素養(yǎng)。所以，對(duì)于公民自愿捐獻(xiàn)其身體器官的行為，立法應(yīng)予以積極的倡導(dǎo)。然而，立法所倡導(dǎo)的這種自愿捐獻(xiàn)器官的前提條件應(yīng)當(dāng)是其不會(huì)對(duì)捐獻(xiàn)者造成生命安全方面的威脅和健康方面的損抑，而且，也不會(huì)產(chǎn)生或者可能產(chǎn)生其他負(fù)面效應(yīng)。當(dāng)前，活體器官移植的理論前提是其不會(huì)對(duì)供體的生命健康帶來損害，而事實(shí)上，這一理論前提還是存在一定的可證偽性的，就是說，“器官移植并不是絕對(duì)不會(huì)對(duì)供體身體健康造成任何損害的�！� 這是因?yàn)�，器官移植主要是通過手術(shù)的方式來進(jìn)行的，這其中必然會(huì)存在一定的生命風(fēng)險(xiǎn)和健康損害，至少會(huì)在短期內(nèi)給供體帶來一些肉體上的痛苦。未成年人作為正處于生理發(fā)育最佳時(shí)期的一類特殊社會(huì)群體，在如對(duì)摘除器官后的承受能力、對(duì)被摘除器官的未來健康需求等許多方面都還具有不確定性的特點(diǎn)，容易引發(fā)損害其生命權(quán)益的事件發(fā)生；加之未成年人一般都缺乏足夠成熟和理性的自我判斷能力和情緒控制能力，對(duì)器官移植的后果等都難以具有足夠清醒的認(rèn)識(shí)和理解，容易出現(xiàn)糾紛。因此，對(duì)于未成年人自愿捐獻(xiàn)器官的行為，未來《器官移植法》應(yīng)當(dāng)仔細(xì)權(quán)衡、謹(jǐn)慎考慮。從其他國家和地區(qū)的立法在此問題上的態(tài)度來看，基本上都不提倡未成年人捐獻(xiàn)器官，而轉(zhuǎn)而以“成年”作為捐獻(xiàn)器官的主體要件之一，如美國的《統(tǒng)一組織提供法》就規(guī)定，自愿捐獻(xiàn)器官者須年滿18歲、具有完全民事行為能力且身體健康；法國的《關(guān)于器官摘取之法律》以及臺(tái)灣的《人體器官移植條例》等也都有類似的規(guī)定。這表明，不提倡未成年人捐獻(xiàn)器官是當(dāng)前各國立法所普遍采取的立法傾向。我國是在器官移植立法方面相對(duì)滯后的國家，在基本上還沒有什么立法經(jīng)驗(yàn)可言的情況下，顯然應(yīng)當(dāng)借鑒其他國家或地區(qū)的做法，將具有完全民事行為能力以及身體健康等作為未來《器官移植法》允許并提倡自愿捐獻(xiàn)器官的前提條件，拒絕提倡未成年人捐獻(xiàn)器官。這是保護(hù)未成年人在器官移植中的合法生命權(quán)益的需要。
（二）建立供受體健康狀況調(diào)查制度及器官移植對(duì)供受體健康的影響評(píng)估制度
設(shè)立供受體健康狀況調(diào)查制度的目的在于保障醫(yī)方對(duì)器官移植前后供受體的健康狀況進(jìn)行認(rèn)真調(diào)查和分析，以此為受體的健康狀況是否已經(jīng)惡化到必須接受器官移植的程度和供體的健康狀況能夠允許其捐獻(xiàn)器官提供現(xiàn)實(shí)依據(jù)，提高進(jìn)行器官移植的安全系數(shù)。同時(shí)，通過對(duì)供受體術(shù)后健康狀況的了解和調(diào)查，可及時(shí)發(fā)現(xiàn)那些隱匿的手術(shù)并發(fā)癥或后遺癥，了解器官移植對(duì)供受體生命健康狀況的影響，以便及時(shí)采取適宜的補(bǔ)救措施，切實(shí)保障供受體的生命與健康。而建立器官移植對(duì)供受體健康的影響評(píng)估制度的主要作用則在于保障醫(yī)方對(duì)將要進(jìn)行的器官移植手術(shù)的可行性及其可能帶來的負(fù)面效應(yīng)進(jìn)行科學(xué)的評(píng)估，以提出影響或可能影響器官移植安全進(jìn)行的因素的分析報(bào)告以及消除這種影響的醫(yī)療方案設(shè)計(jì)，保證器官移植手術(shù)安全進(jìn)行， 不會(huì)對(duì)供受體的生命健康造成不應(yīng)有的損害。在《器官移植法》中設(shè)立這兩項(xiàng)制度，對(duì)于保障包括未成年人在內(nèi)的器官移植供受體的生命權(quán)益顯然具有不言自明的重要意義。
（三）建立器官移植手術(shù)許可證制度
器官移植是一項(xiàng)高難度的醫(yī)療手術(shù)，并非任何醫(yī)療單位都具備實(shí)施這類手術(shù)的能力，也并不是每個(gè)醫(yī)師都有能力和水平進(jìn)行這種手術(shù)。所以，出于對(duì)手術(shù)安全性的考慮以及保障未成年人生命健康的需要，應(yīng)當(dāng)在《器官移植法》中確立器官移植手術(shù)的許可證制度，對(duì)申請(qǐng)從事器官移植手術(shù)的醫(yī)療單位和醫(yī)師個(gè)人進(jìn)行嚴(yán)格的資格審查。就審查的內(nèi)容來說，應(yīng)當(dāng)包括：醫(yī)療單位是否具備進(jìn)行器官移植所必需的醫(yī)療設(shè)備；實(shí)施器官移植手術(shù)的醫(yī)師是否具有相關(guān)的臨床經(jīng)驗(yàn)、實(shí)際水平和能力等等。 這也是防止因醫(yī)療單位和醫(yī)師不具有進(jìn)行器官移植所必需的資質(zhì)而擅自進(jìn)行器官移植以致?lián)p害他人尤其是未成年人生命權(quán)益以保障器官移植手術(shù)安全進(jìn)行的需要。
（四）禁止人體器官的買賣，嚴(yán)厲打擊販賣人體器官的活動(dòng)
在當(dāng)前需要接受器官移植的患者人數(shù)眾多而可供移植的器官又嚴(yán)重不足的情況下，器官的高利潤性使得器官買賣成為器官移植中所面臨的一類嚴(yán)峻社會(huì)問題，它在相當(dāng)程度上損害了我們社會(huì)主義國家的良好形象�，F(xiàn)實(shí)生活中，我國已發(fā)生了許多買賣人體器官的事件，更有甚者，有些不法分子受人體器官買賣高利潤性的誘惑，不惜鋌而走險(xiǎn)，通過拐賣、誘騙、麻醉等犯罪手段偷偷摘取或強(qiáng)制摘取他人的身體器官加以販賣，未成年人由于不具有完全的行為能力和防護(hù)能力，經(jīng)常會(huì)成為這些不法分子獵取的目標(biāo)。這不僅對(duì)未成年人的生命權(quán)益構(gòu)成了嚴(yán)重的威脅和損害，且造成了極其惡劣的社會(huì)影響。而當(dāng)前我國現(xiàn)行立法對(duì)人體器官買賣問題的立法空位，則客觀上為人體器官買賣在現(xiàn)實(shí)世界中的自流提供了法律上的空隙。為此，立法應(yīng)當(dāng)明令禁止人體器官的買賣，對(duì)買賣特別是販賣人體器官尤其是未成年人的身體器官的行為予以嚴(yán)厲和有效的打擊。這是在器官移植中保護(hù)未成年人生命權(quán)益的一項(xiàng)前瞻性工作，也是使我國器官移植保持向公益性方向健康發(fā)展的一個(gè)基本要求。
（五）設(shè)立器官來源的嚴(yán)格審查制度
除以上制度外，在我國未來《器官移植法》中設(shè)立器官來源審查制度也是防范和保障未成年人生命權(quán)益不受非法侵害的一個(gè)需要。通過在《器官移植法》中設(shè)立該制度，不僅可以對(duì)用于移植的器官的衛(wèi)生狀況加以了解，防止不符合健康和衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的人體器官用于以未成年人為受體的器官移植以致?lián)p害其健康，還可以禁止來源不明的人體器官被用于器官移植手術(shù)（因?yàn)檫@類器官中極有可能會(huì)有通過各種犯罪方式或侵權(quán)方式獲得的未成年人的身體器官），保障器官移植的合法進(jìn)行。為此，需要立法者在我國未來《器官移植法》中認(rèn)真設(shè)計(jì)好該項(xiàng)制度，并在實(shí)踐中對(duì)用于移植的供體器官的來源作嚴(yán)格的審查。這也是在器官移植中保護(hù)未成年人生命權(quán)益的客觀需要。
當(dāng)然，在現(xiàn)代法治社會(huì)中，任何法律都不是獨(dú)立運(yùn)作的，都需要其他立法來加以配合。因此，為全面保護(hù)未成年人的生命權(quán)益，除要在未來《器官移植法》中設(shè)立上述規(guī)則和制度外，還要建立與之相配套的有關(guān)器官移植損害的刑事懲治制度和民事救濟(jì)制度。具體來說，要在我國刑法中增加有關(guān)器官移植犯罪方面的規(guī)定，如“非法買賣人體器官罪”、“非法采摘、供應(yīng)人體器官罪”、“偷取他人身體器官罪”等。1997年修訂通過的刑法第333條及334條對(duì)“非法組織賣血罪”、“強(qiáng)迫賣血罪”、“非法采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品罪”以及“采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品事故罪”進(jìn)行了處罰規(guī)定，但對(duì)“非法買賣人體器官”、“非法采摘、供應(yīng)人體器官”、“偷取他人身體器官”以及“采摘器官事故罪”等的處罰規(guī)定卻疏漏了。為此，需要在現(xiàn)行刑法中增設(shè)專門的器官移植犯罪，對(duì)侵害包括未成年人在內(nèi)的人們的生命權(quán)益的行為進(jìn)行有效的防范。同時(shí)，對(duì)于那些因偷取、騙取及強(qiáng)制摘取器官而造成未成年人重傷或死亡的行為，也應(yīng)依照現(xiàn)行刑法第232條、第233條、第234條以及第第235條對(duì)“故意殺人罪”（主要表現(xiàn)為間接故意，即行為人明知會(huì)造成未成年人死亡的結(jié)果而放任這一結(jié)果的發(fā)生）、“過失致人死亡罪”、“故意傷害罪”（也以間接故意為主，即行為人明知會(huì)造成未成年人重傷的結(jié)果而放任這一結(jié)果的發(fā)生）、“過失致人重傷罪”的規(guī)定加以嚴(yán)懲。此外，要在我國民法上建立未成年人身體生命權(quán)益損害的民事救濟(jì)制度，具體應(yīng)包括以下兩項(xiàng)內(nèi)容：一是要建立未成年人生命權(quán)益損害的民事責(zé)任制度，在將過錯(cuò)責(zé)任作為主要?dú)w責(zé)原則的同時(shí)，通過舉證責(zé)任倒置更好地保護(hù)器官移植中未成年人的生命權(quán)益；二是要建立未成年人生命權(quán)益損害的民事賠償制度，通過該制度，對(duì)未成年人生命權(quán)益的侵害給予高標(biāo)準(zhǔn)的賠償，使未成年人被損害的權(quán)益能夠得到及時(shí)、充分和有效的救濟(jì)。這些顯然都是在器官移植中保護(hù)未成年人生命權(quán)益的有效措施。
本文發(fā)表于《中國衛(wèi)生事業(yè)管理》2004年第6期。
