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  • 關(guān)于《刑事審判參考》第1373號案例的商榷意見

    [ 肖佑良 ]——(2022-5-16) / 已閱2609次

    關(guān)于《刑事審判參考》第1373號案例的商榷意見

    前言:法條對應(yīng)的是客觀事物,是實體。這意味著,法律是不能解釋的。案例是客觀事物的外在形式,法條是客觀事物的內(nèi)在本質(zhì),案例與法條是有機統(tǒng)一的。辦理案件就是認識客觀事物。認識客觀事物的普遍規(guī)律,是透過現(xiàn)象看本質(zhì)。三段論的實質(zhì),就是相同事物,相同處理。即大前提對應(yīng)的客觀事物(判例或者法條)+刑罰,小前提對應(yīng)的客觀事物(待辦案例),透過現(xiàn)象看本質(zhì),當(dāng)大、小前提對應(yīng)的客觀事物的內(nèi)在本質(zhì)相同,結(jié)論就是將大前提對應(yīng)的罪名與刑罰適用于小前提對應(yīng)的待辦案例。顯然,透過現(xiàn)象看本質(zhì),僅在事實(現(xiàn)象)層面解決法律適用問題,不需要價值判斷。法律具有事實與價值有機統(tǒng)一的屬性,判斷了事實,同時判斷了價值。根本不需要什么犯罪論體系。所謂的兩階層、三階層,四要件,雙層次體系,不過是法學(xué)家用于紙上談兵的道具而己。本人將在事實(現(xiàn)象)層面,剖析《刑事審判參考》中誤判事實導(dǎo)致定性錯誤的案例,揭露教義學(xué)偽科學(xué)的真面貌。

    一、基本案情
    被告人闞瑩,男,漢族,1979年3月4日出生。2019年8月2日被逮捕。
    江蘇省蘇州市吳中區(qū)人民檢察院指控被告人闞瑩犯詐騙罪,向蘇州市吳中區(qū)人民法院提起公訴。
    蘇州市吳中區(qū)人民法院經(jīng)審理查明:被告人闞瑩在從事茶葉生意的過程中,與被害人馬云峰熟識,獲得了對方的信任。在得知馬云峰對茶葉收藏很感興趣且有一定的經(jīng)濟實力后,闞瑩于2018年12月28日是,謊稱其有一提七餅“97水藍印”普洱茶出售,以一餅34000元的價格與馬云峰達成合意,騙得馬云峰支付的貨款人民幣238000元。后闞瑩以云南海鑫堂普洱茶冒充“97水藍印”普洱茶向馬云峰發(fā)貨。經(jīng)鑒定,該云南海鑫堂普洱茶的實際價值僅為4389元。
    蘇州市吳中區(qū)人民法院認為:被告人闞瑩以非法占有為目的,詐騙他人財物238000元,數(shù)額巨大,其行為己構(gòu)成詐騙罪。闞瑩歸案后如實供述了上述事實,可以從輕處罰。闞瑩自愿認罪,依法可以從寬處罰。據(jù)此,依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第六十七條第三款、第六十四條以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定,判決如下:
    1、被告人闞瑩犯詐騙罪,判處有期徒刑五年六個月,并處罰金人民幣5萬元。
    2、責(zé)令被告人闞瑩退賠人民幣二十三萬八千元給被害人馬云峰。
    宣判后,被告人闞瑩未提出上訴,公訴機關(guān)也未提出抗訴,判決已經(jīng)發(fā)生法律效力。
    二、主要問題
    如何正確計算詐騙犯罪中的詐騙數(shù)額?哪些可以進行扣除?
    三、裁判理由
    本案中,被告人闞瑩以云南海鑫堂普洱茶冒充“97水藍印”普洱茶向馬云峰發(fā)貨。在審理認定被告人的詐騙數(shù)額時,關(guān)于云南海鑫堂普洱茶的價值能否從詐騙數(shù)額中進行扣除,存在以下兩種意見:
    第一種意見認為,本案詐騙犯罪的數(shù)額應(yīng)以被害人實際所受的財產(chǎn)損失數(shù)額為準(zhǔn),云南海鑫堂普洱茶應(yīng)當(dāng)從被告人騙得的貨款中扣除。理由是,被告人在騙取被害人貨款的同時,以交付低檔普洱茶的方式向被害人讓渡了一部分利益,雖然該普洱茶的價值遠低于“97水藍印”普洱茶,但其仍具有普洱茶所應(yīng)有的市場流通屬性和食用價值,可以滿足被害人的基本需求。
    第二種意見認為,不應(yīng)將云南海鑫堂普洱茶的價值從被告人騙得的貨款中扣除。理由是,雖然該普洱茶是目前市場上正常流通的商品,有確定的市場價值,并能夠滿足一般消費者的食用需求,但被害人購買“97水藍印”普洱茶的目的是收藏和投資,不是日常飲用,被告人以低檔普洱茶冒充高檔普洱茶向被害人發(fā)貨,無法滿足被害人的上述收藏和投資需求,對彌補被害人所受的財產(chǎn)損失沒有實際意義。
    我們同意第二種意見,理由如下:
    (一)詐騙數(shù)額的認定應(yīng)當(dāng)考量被害人實際財產(chǎn)損失
    《刑法》第二百六十六條規(guī)定,詐騙公私財物,數(shù)額較大的,構(gòu)成詐騙罪。從法條的字面含義理解,詐騙數(shù)額指的是行為人騙取的財物數(shù)額。司法解釋、規(guī)范性文件中也原則上采用行為人的所得額為標(biāo)準(zhǔn)計算詐騙數(shù)額。1996年《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《96詐騙解釋》)中規(guī)定,利用經(jīng)濟合同進行詐騙的,詐騙數(shù)額應(yīng)當(dāng)以行為人實際騙取的數(shù)額認定,合同的數(shù)額可以作為量刑情節(jié)予以考慮。2001年《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》(以下簡稱《金融犯罪紀(jì)要》)重申在沒有新的司法解釋之前,可參照《96詐騙解釋》的規(guī)定執(zhí)行。在具體認定金融詐騙犯罪的數(shù)額時,應(yīng)當(dāng)以行為人實際騙取的數(shù)額計算。
    …………(以上摘自《刑事審判參考》第124集闞瑩詐騙案)
    四、案例評析
    本案被害人馬云峰與被告人闞瑩達成買賣“97水藍印”普洱茶合意后,被害人先行支付全部貨款,爾后被告人以低價值的海鑫堂普洱茶(價值4389元)假冒高價值的“97水藍印”普洱茶發(fā)貨給被害人,騙取貨款238000元。該案雙方達成普洱茶買賣協(xié)議,發(fā)生在市場交易過程中,不僅侵害了財產(chǎn)所有權(quán),而且侵害了正常市場交易秩序,應(yīng)定性為合同詐騙罪。
    定性就是確定客觀事物的性質(zhì),必須對客觀事物進行全面評價。定罪也是定性,定罪必須對客觀行為本身予以全面評價。本案定性為詐騙罪,只考慮被告人虛構(gòu)事實、隱瞞真相騙取被害人財物的部分事實。另有雙方達成、履行買賣合同的部分事實,沒有納入考慮。這種以偏概全的定性結(jié)論,容易出現(xiàn)偏差,難言客觀公正。
    教義學(xué)灌輸以偏概全。在教義學(xué)語境中,法條是虛擬的概念,不是實體,不是客觀事物。法條適用,需要拆分,需要解釋,需要三段論與犯罪論體系。換言之,教義學(xué)定罪,確定行為性質(zhì),是通過論證方式實現(xiàn)的。雖然論證模式有三段論及犯罪論體系予以規(guī)范,但是這種規(guī)范僅僅是個通用框架,適用于所有的罪名。這樣一來,斷章取義,以偏概全,同樣能夠通過三段論及犯罪論體系,論證出來定罪結(jié)論。因此,教義學(xué)中所謂法條競合、想象競合的概念,就是在灌輸以偏概全、斷章取義。
    法條就是主客觀統(tǒng)一,主客觀統(tǒng)一就是罪刑法定。主客觀統(tǒng)一是行為整體,是實體,是客觀事物。這就意味著法條適用時,必須作為實體看待,作為行為整體看待,不能拆分,不能解釋。拆分和解釋都是破壞罪刑法定。然而,教義學(xué)中的客觀行為與主觀心態(tài),是彼此獨立的兩大支柱?陀^違法,主觀有責(zé),是教義學(xué)中的流行標(biāo)語。也就是說,西方教義學(xué)將主客觀統(tǒng)一的行為整體,人為割裂成為外在的客觀行為與內(nèi)在的主觀心態(tài),從而使主客觀統(tǒng)一的行為整體(實體)被虛擬化,一分為二演變成為兩個虛體,即客觀方面與主觀方面。教義學(xué)的全部理論,都是以這兩個虛體為基礎(chǔ)建立起來的。例如,行為刑法與行為人刑法。這兩種刑法學(xué)說應(yīng)該選誰,出現(xiàn)了學(xué)派之爭。即使行為刑法成為了通說,也始終未能淘汰行為人刑法,原因在于兩種刑法學(xué)說都是基于虛體的虛擬理論,虛擬理論不能通過實踐檢驗,無法淘汰對方。教義學(xué)中的學(xué)派之爭,實際是虛構(gòu)理論之爭。行為刑法與行為人刑法,其實就是主客觀統(tǒng)一刑法的一體兩面。行為刑法與行為人刑法之爭,實際就是主客觀統(tǒng)一刑法的主觀方面與客觀方面之爭,就是現(xiàn)代版的盲人摸象,大象正面與背面之爭。還有,行為無價值論與結(jié)果無價值論之爭,形式解釋論與實質(zhì)解釋論之爭等等,都是一回事,都是虛擬理論之爭。顯然,從行為刑法根基開始,教義學(xué)就是以偏概全學(xué),教義學(xué)理論就是以偏概全理論。
    主客觀統(tǒng)一符合客觀實際。行為人實施某種法律意義的行為時,主觀方面是法律意義上的行為,客觀方面也是以法律意義的行為。客觀方面通過眼睛形成的鏡像,就是行為人的主觀方面。這就是主客觀統(tǒng)一。即使主觀方面與客觀方面還有超出法律意義行為的其他內(nèi)容,例如,行為人實施盜竊行為時,想起邀請朋友喝酒唱歌,或者行為人實施盜竊行為時,有人在遠處盯著行為人,但行為人自己并不知情等等。這些超出法律意義行為的其他內(nèi)容,都不影響行為人實施的該法律意義行為的性質(zhì)。主客觀統(tǒng)一,人人都可以親自實踐進行檢驗。不要跪舔迷信教義學(xué),始終堅持實踐是檢驗真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)。主客觀統(tǒng)一,宣告了教義學(xué)理論大廈轟然崩塌。追隨教義學(xué),是徹頭徹尾的笑話。我國法學(xué)已經(jīng)被教義學(xué)帶進溝里了,每年發(fā)表的核心期刊教義學(xué)論文或者出版的教義學(xué)書籍,幾乎都是學(xué)術(shù)垃圾,純粹浪費紙張,禍害森林資源。

    作者簡介:湖南省城步苗族自治縣 肖佑良

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