[ 何旺翔 ]——(2005-6-27) / 已閱16694次
以史為鑒，試述德國(guó)法律發(fā)達(dá)之原因
何旺翔
（南京大學(xué)法學(xué)院 南京 210093）
德意志聯(lián)邦共和國(guó)即我們俗稱的德國(guó)，位于歐洲中部，土地面積35.7萬(wàn)平方公里，居歐洲第三，與日本相當(dāng)。但其經(jīng)濟(jì)發(fā)展和綜合國(guó)力卻雄居歐洲第一，世界第三。其高度發(fā)達(dá)的法律體系正是造就其經(jīng)濟(jì)水平高度發(fā)達(dá)的重要原因之一。猶太民族、日爾曼民族、中華民族并稱為世界最有智慧的三個(gè)民族。前兩者早已踏上了騰飛之路，而中華之騰飛也指日可待。中國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)都在移植外國(guó)的法律，特別是德國(guó)的法律，并以此來(lái)促進(jìn)本國(guó)法制的健全，從而推動(dòng)本國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。而在移植的同時(shí)也在不斷探究外國(guó)法律，特別是德國(guó)法律高度發(fā)達(dá)的原因。作為日爾曼法的延續(xù)者、民法法系的突出代表——德國(guó)法為何能在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生如此之大的影響？其法律為何能在其社會(huì)發(fā)展中發(fā)揮如此巨大的作用？正是處于振興之中的中國(guó)所試圖探知的。
一、 德國(guó)法律發(fā)展史概述
一個(gè)國(guó)家法律發(fā)展的歷史不僅是其法律發(fā)達(dá)的外部表現(xiàn)，透過(guò)其中更可以發(fā)現(xiàn)其法律發(fā)達(dá)的根本原因。因此要探求德國(guó)法律發(fā)達(dá)的原因，必須先了解德國(guó)法律的發(fā)展史。
早期日爾曼人的法律制度，可以追溯到公元前1世紀(jì)日爾曼人的部族生活時(shí)代，當(dāng)時(shí)約束人們行為的主要是部族習(xí)慣。到公元1世紀(jì)以后，日爾曼人的氏族社會(huì)已出現(xiàn)解體的征象，開(kāi)始走上了形成國(guó)家的道路。而真正的法律也伴隨著國(guó)家的形成而形成。隨著日爾曼人社會(huì)生產(chǎn)力的進(jìn)一步發(fā)展，加速了階級(jí)分化，各部落也開(kāi)始形成階級(jí)聯(lián)盟。同時(shí)適用于不同部族的部族法也逐步形成，但由于部族法是不成文的，口耳相傳，所以大都失傳。但透過(guò)一些僅存的記載可知，當(dāng)時(shí)民主氣氛極濃，法律的創(chuàng)造大都是基于全體自由人的共同意志之上，而非單個(gè)人的權(quán)力之上，①因此其部族法又被稱為“人民法”。
到法蘭克王國(guó)時(shí)期，法律的主要淵源仍然是習(xí)慣法，但其成文法的比例已大大提高。其中最著名的是《撒利克法典》，其是從收集、整理習(xí)慣法開(kāi)始，經(jīng)過(guò)當(dāng)時(shí)精通習(xí)慣法且文化較高的人士匯集整理，并與當(dāng)?shù)亻L(zhǎng)老商討，最終由國(guó)王委派的羅馬法學(xué)家或基督教僧侶進(jìn)行編纂，并譯成拉丁文。盡管其是習(xí)慣法的匯編，但在外表上是以立法的形式出現(xiàn)，并經(jīng)民眾大會(huì)通過(guò)才公布。其中關(guān)于“動(dòng)產(chǎn)追及權(quán)”制度的規(guī)定更是對(duì)現(xiàn)代物權(quán)制度產(chǎn)生了重要影響。同時(shí)糾問(wèn)式的訴訟程序也逐步形成。
公元843年，法蘭克王國(guó)分裂成西法蘭克王國(guó)、東法蘭克王國(guó)和中王國(guó)，東法蘭克王國(guó)后來(lái)就成為了現(xiàn)在的德國(guó)。此后歷經(jīng)德意志王國(guó)、德意志神圣羅馬帝國(guó)，德國(guó)逐步陷入四分五裂的封建割據(jù)狀態(tài)。其間出現(xiàn)了經(jīng)帝國(guó)議會(huì)中封建主同意而公布的制定法，而且復(fù)興羅馬法的運(yùn)動(dòng)也逐步展開(kāi)，羅馬法的德國(guó)化的運(yùn)動(dòng)也逐步深入，其間法學(xué)家的作用日益突現(xiàn)。
直至1862年俾斯麥出任普魯士首相，以其著名的“鐵血政策”才使德國(guó)重新走上了統(tǒng)一的道路。在德國(guó)走向統(tǒng)一的過(guò)程中，其先后制定頒布了1848年法蘭克福憲法、1850年普魯士憲法和1867年北德意志聯(lián)邦憲法，這些憲法為德國(guó)統(tǒng)一后的1871年帝國(guó)憲法制定奠定了基礎(chǔ)。②同時(shí)一些民商法的頒布也成為1900年《德國(guó)民法典》和《德國(guó)商法典》的歷史淵源。
在德意志帝國(guó)時(shí)期，德國(guó)頒布了大量的法典，初步形成了其法典化的傳統(tǒng)。至魏瑪共和國(guó)，通過(guò)了歷史上著名的《魏瑪憲法》，開(kāi)創(chuàng)了諸如憲法條文數(shù)最多，公民權(quán)保護(hù)最詳盡等許多歷史之最。同時(shí)為了適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要，其經(jīng)濟(jì)法律體系也日趨成熟，并最終定型，從而在世界上形成了一個(gè)新的重
要的法律部門——經(jīng)濟(jì)法。然而進(jìn)入法西斯統(tǒng)治時(shí)期，德國(guó)法律發(fā)展進(jìn)入了最黑暗的階段，甚至出現(xiàn)了倒退。但隨著二戰(zhàn)的結(jié)束，法西斯戰(zhàn)敗投降，德國(guó)進(jìn)入了兩德并立的時(shí)期。西德對(duì)1900年《德國(guó)民法典》進(jìn)行了大量的修訂，并逐步完善發(fā)展了經(jīng)濟(jì)法律體系。同期間，西德于1957年設(shè)立了憲法法院，來(lái)處理違憲審查的事項(xiàng)。而東德則效仿1900年《德國(guó)民法典》頒布了自己的民法典，并成立了仲裁委員會(huì)、調(diào)解委員會(huì)來(lái)處理較小的法律爭(zhēng)端。
1990年10月3日兩德正式合并，東德地區(qū)的法律全部被廢止，而西德的法律則繼續(xù)延用。同時(shí)由于歐盟地位的進(jìn)一步鞏固，歐盟的法律也被引入了德國(guó)，成為德國(guó)地位最高的法律淵源。
二、 透過(guò)德國(guó)法律發(fā)展史分析德國(guó)法律發(fā)達(dá)的原因
其實(shí)德國(guó)法律發(fā)展的歷史談不上悠久，更無(wú)法與歷史可追溯至傳說(shuō)中“三皇五帝”時(shí)期的中華法律相媲美。那么為何其法律卻日益發(fā)達(dá)，而中華之法律在近代卻日益沒(méi)落呢？通過(guò)對(duì)兩者法律發(fā)展歷史仔細(xì)分析可發(fā)現(xiàn)，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的精神是人治，即專制；而德國(guó)法律文化的傳統(tǒng)精神是法治，即民主。在日爾曼法時(shí)期，任何一部法律的通過(guò)必須由民眾大會(huì)進(jìn)行表決。盡管表決的方式極其原始，但終究在人們心中埋下了民主的種子�？v使德國(guó)法律發(fā)展經(jīng)歷過(guò)種種挫折，但一旦冬天過(guò)去，人們心中的民主的種子必將重新萌芽。另外在中華歷史的長(zhǎng)河中，統(tǒng)一是主流，而統(tǒng)治者為了維護(hù)這一統(tǒng)一局面，只有通過(guò)鎮(zhèn)壓的手段來(lái)促使內(nèi)部的統(tǒng)一，這種鎮(zhèn)壓從根本上泯滅了新的不同思想的產(chǎn)生。而德國(guó)長(zhǎng)期處于分裂的狀態(tài)，即使在表面上統(tǒng)一的時(shí)期，其內(nèi)部部族的爭(zhēng)斗也從未停止過(guò)。在這種情況下，法律就成為了各方妥協(xié)的產(chǎn)物，并以其來(lái)制衡各方。而正是由于這種制衡的機(jī)制在實(shí)質(zhì)上使得這種法律保護(hù)了社會(huì)各方面的權(quán)利，體現(xiàn)出了一種相互制衡下的公正。再者，中國(guó)地大物博的自然條件使其不需要與外交流便可自己自足；而德國(guó)的寸土之地使得其在任何歷史發(fā)展階段必須不斷與外交流才能滿足自身發(fā)展的需要。其結(jié)果就是封閉的中華法律體系與開(kāi)放的德國(guó)法律體系的相應(yīng)產(chǎn)生。封閉的結(jié)果是思想的陳舊，社會(huì)的落后；而開(kāi)放的結(jié)果則是內(nèi)外先進(jìn)思想的交流與社會(huì)的進(jìn)步。
將德國(guó)的法律發(fā)展過(guò)程與中國(guó)法律發(fā)展過(guò)程進(jìn)行簡(jiǎn)單比較之后，德國(guó)法律發(fā)達(dá)的原因便清晰可見(jiàn)了。但這只是從兩個(gè)國(guó)家宏觀上比較得出的結(jié)果。具體而言，德國(guó)法律發(fā)達(dá)的原因還在于以下幾個(gè)方面：
首先，德國(guó)法律發(fā)展的過(guò)程是一個(gè)不斷與外界交流，不斷吸收他國(guó)先進(jìn)法律傳統(tǒng)的過(guò)程。在德國(guó)法律發(fā)展的早期，即日爾曼法時(shí)期，日爾曼人引入羅馬法來(lái)解決日爾曼人與外族人，以及外族人之間的糾紛。以后隨著對(duì)羅馬法的逐步吸收，羅馬法最終成為德國(guó)封建法的重要淵源。著名的《德國(guó)民法典》也是以《學(xué)說(shuō)匯纂》為參照模型編纂而成，就是近代德國(guó)法律中的許多制度、許多概念都可以在古羅馬法中找到其原型。到了近代，德國(guó)在許多方面繼承了法國(guó)法的原則和制度。其中諸如統(tǒng)一民族國(guó)家的國(guó)體形式等民主政治制度的引入更是構(gòu)建起了德國(guó)近代聯(lián)邦制的憲政體制。正是由于這種不斷的對(duì)外交流，引進(jìn)吸收，使得德國(guó)的法律發(fā)展充分吸收了他國(guó)的法律發(fā)展的智慧成果和歷史經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，從而有力的推動(dòng)了其法律發(fā)展的進(jìn)程，避免了不必要的自我探索造成的浪費(fèi)。而這正是現(xiàn)代中國(guó)振興法制所應(yīng)走的道路。
其次，德國(guó)法律發(fā)達(dá)不僅源于其取人之長(zhǎng)，補(bǔ)己之短的學(xué)習(xí)精神，更在于其有消化吸收的能力，即擁有一大批理論功底深厚的法學(xué)家。正是由于這樣一批人，使得德國(guó)法律的發(fā)展不再是簡(jiǎn)單的模仿，而是從根本上的創(chuàng)新。大陸法系國(guó)家法學(xué)家對(duì)法律制定和實(shí)施的指導(dǎo)作用，在德國(guó)法中得到了充分體現(xiàn)。③正是德國(guó)法學(xué)家對(duì)羅馬法的研究傳播，使得各聯(lián)邦采用了羅馬法；正是德國(guó)法學(xué)家在本國(guó)掀起的羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)，才使羅馬法的理念深入人心；也正是德國(guó)法學(xué)家的深入研究，才誕生了一個(gè)又一個(gè)廣為世界各國(guó)接受的法律制度。德國(guó)近代法律體系正是在查士丁尼《學(xué)說(shuō)匯纂》的基礎(chǔ)上，由胡果、薩維尼、普赫塔、溫德海得等思辯法學(xué)家創(chuàng)造發(fā)展而成的。④德國(guó)從來(lái)都不缺乏法學(xué)家，而薩維尼正是其中的杰出代表。正是薩維尼使得歷史法學(xué)派成為當(dāng)時(shí)歐洲法學(xué)界的主流學(xué)派；正是薩維尼對(duì)羅馬法的深入研究，特別是對(duì)羅馬私法學(xué)理論的研究，使得西方私法學(xué)體系趨于完善；正是薩維尼創(chuàng)立了在國(guó)際私法史上具有重要意義的“法律本座說(shuō)”。更有人將薩維尼稱為“法學(xué)上的牛頓或達(dá)爾文”。正是像薩維尼這樣的一批德國(guó)法學(xué)家積極參與立法、司法和法律教育活動(dòng)，提出了許多具有重要影響的理論學(xué)說(shuō)，并以此影響著一批又一批的法律從業(yè)者，才使得德國(guó)的法律不斷進(jìn)步，并在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生了廣泛而深遠(yuǎn)的影響。
再次，德國(guó)作為民法法系國(guó)家的杰出代表，其法律成文化的特點(diǎn)也是其法律發(fā)達(dá)的原因之一。無(wú)論是憲法典、民法典、商法典、刑事訴訟法典、民事訴訟法典和刑法典構(gòu)成的“六法全書”，還是各種形式的單行成文法規(guī)，都注重對(duì)法的原則、概念作詳盡、縝密的研究，都注重對(duì)法律用語(yǔ)表述的準(zhǔn)確。正是由于這種法律成文化的特點(diǎn)使得法律更加穩(wěn)定。同時(shí)由于其法條抽象性、概括性和規(guī)范性的特點(diǎn)，使得法律從業(yè)者的法律思維重視演繹推理，從而鍛煉了其法律思維的能力，使得法律在法律從業(yè)者的思維不斷深化的過(guò)程中得到了發(fā)展。
最后，德國(guó)法律的發(fā)展并不是單純的脫離實(shí)際的學(xué)理上的研究，其無(wú)時(shí)無(wú)刻不在針對(duì)社會(huì)發(fā)展的需要采取相應(yīng)的法律改革措施。當(dāng)原有習(xí)慣法不再能有效調(diào)節(jié)因社會(huì)發(fā)展而變得復(fù)雜起來(lái)的各種利益沖突時(shí)，德國(guó)掀起了復(fù)興羅馬法的運(yùn)動(dòng)，將大量的羅馬法的基本概念、原則和制度引入到德國(guó)法之中。當(dāng)社會(huì)發(fā)展需要國(guó)家加強(qiáng)對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活干預(yù)時(shí)，經(jīng)濟(jì)法這個(gè)新興的法律部門應(yīng)運(yùn)而生。正是這種與時(shí)俱進(jìn)，不斷適應(yīng)社會(huì)發(fā)展需要的法律改革，才使得德國(guó)法律真正發(fā)揮了調(diào)控社會(huì)的作用，才使得德國(guó)成為一次又一次法律革命的策源地。
其實(shí)德國(guó)法律發(fā)達(dá)的原因遠(yuǎn)不止這些，其他諸如完善的司法體制、獨(dú)特的法學(xué)教育模式等都是德國(guó)法律發(fā)達(dá)的重要原因。特別是其學(xué)術(shù)色彩濃烈的法學(xué)教育模式培養(yǎng)造就了一大批知名法學(xué)家和理論功底深厚的法官、律師。發(fā)達(dá)的法律推動(dòng)了社會(huì)的發(fā)展，促使了人類不斷向前進(jìn)步。中國(guó)要走向富強(qiáng)、民主、文明，發(fā)展法律是根本，是前提。而通過(guò)對(duì)德國(guó)法律發(fā)達(dá)原因的了解，必將為中國(guó)法律發(fā)展提供寶貴的經(jīng)驗(yàn)，再聯(lián)系以中國(guó)的實(shí)際，中國(guó)法律之發(fā)達(dá)必將指日可待，中華之騰飛也必將為期不遠(yuǎn)！
① 何勤華主編：《德國(guó)法律發(fā)達(dá)史》，第5頁(yè)。
② 何勤華主編：《德國(guó)法律發(fā)達(dá)史》，第75頁(yè)。
③ 何勤華主編：《外國(guó)法制史》，第401頁(yè)。
④ 何勤華主編：《德國(guó)法律發(fā)達(dá)史》，第108頁(yè)。
