[ 唐清林 ]——(2006-2-24) / 已閱21501次
1．股權(quán)并購和資產(chǎn)并購的主要區(qū)別
（1）并購交易的標(biāo)的不同。股權(quán)并購的交易標(biāo)的是目標(biāo)企業(yè)股權(quán)；資產(chǎn)并購交易的標(biāo)的是目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)。所謂資產(chǎn)，就是組成企業(yè)的個(gè)別資源，如機(jī)器、廠房、土地、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、特許權(quán)、商譽(yù)以及其他財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。
（2）并購交易的雙方當(dāng)事人不同。股權(quán)并購的交易雙方當(dāng)事人是外國投資者與目標(biāo)企業(yè)的股東；資產(chǎn)并購的交易雙方當(dāng)事人是外國投資者與目標(biāo)企業(yè)。但是，股權(quán)并購中還有外國投資者購買目標(biāo)企業(yè)增資或增發(fā)的股份這兩種特別的形式。在上述兩種股權(quán)并購模式中，并購交易的當(dāng)事人是外國投資者和目標(biāo)企業(yè)，而不是外國投資者與目標(biāo)企業(yè)的股東。
（3）并購?fù)瓿珊竽繕?biāo)企業(yè)的法律地位不同。股權(quán)并購?fù)瓿珊�，目�?biāo)企業(yè)的法律地位變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)，這是因?yàn)橥鈬顿Y者成為目標(biāo)企業(yè)的股東的原因；資產(chǎn)并購?fù)瓿珊�，目�?biāo)企業(yè)的法律地位不會(huì)發(fā)生變化，外國投資者并不加入目標(biāo)企業(yè)，而是另外設(shè)立外商投資企業(yè)來實(shí)際運(yùn)營所購買的資產(chǎn)。
（4）外國投資者承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同。股權(quán)并購?fù)瓿珊�，外國投資者成為目標(biāo)企業(yè)的股東，自然要承擔(dān)目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)；資產(chǎn)并購?fù)瓿珊�，外國投資者購買的是干凈資產(chǎn)，目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)不會(huì)隨資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到外國投資者設(shè)立的外商投資企業(yè)，外國投資者無需承擔(dān)目標(biāo)企業(yè)的原有債權(quán)債務(wù)和法律訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。
（5）審批風(fēng)險(xiǎn)不同。股權(quán)并購過程中，由于外國投資者購買目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)后使目標(biāo)企業(yè)的性質(zhì)發(fā)生了變化，所以需要履行較為嚴(yán)格的政府審批手續(xù)，這使外國投資者承擔(dān)了比較大的審批風(fēng)險(xiǎn)；資產(chǎn)并購過程中外國投資者承擔(dān)的審批風(fēng)險(xiǎn)較小，因?yàn)樾枰獙徟氖马?xiàng)較少。
2．股權(quán)并購在實(shí)際操作上要注意的問題：
根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，股權(quán)并購有兩種方式：一種是外國投資者直接購買目標(biāo)企業(yè)股東持有的目標(biāo)企業(yè)股權(quán)；另一種是外國投資者購買目標(biāo)企業(yè)的增資或增發(fā)的股份。股權(quán)并購在實(shí)際操作上必須注意以下問題：
（1）股權(quán)并購中的目標(biāo)企業(yè)只限于境內(nèi)非外商投資的股權(quán)式結(jié)構(gòu)的公司，即《公司法》所規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司。如果目標(biāo)企業(yè)是合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)、沒有進(jìn)行公司制改制的國有企業(yè)和集體企業(yè)，那就不能進(jìn)行股權(quán)并購。只有上述企業(yè)進(jìn)行公司制改制，外國投資者才能進(jìn)行股權(quán)并購。
（2）當(dāng)外國投資者直接購買目標(biāo)企業(yè)股東持有的目標(biāo)企業(yè)股權(quán)的時(shí)候，要分情況討論。
如果目標(biāo)企業(yè)是有限責(zé)任公司，外國投資者不但要與目標(biāo)企業(yè)的擬出讓股權(quán)的股東進(jìn)行談判，還必須征得目標(biāo)企業(yè)其他股東的一致同意。《公司法》第35條第2款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購買權(quán)。”因此，如果外國投資者不能征得所有股東的同意，理論上會(huì)有其他股東購買擬出讓股權(quán)的股東持有的股權(quán)，從而使并購不能完成。即使所有股東同意轉(zhuǎn)讓，但其他股東還有優(yōu)先購買權(quán)，這也可能使并購不能完成。即使外國投資者已經(jīng)順利取得目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)，也不能說并購順利完成。因?yàn)橥鈬顿Y者成為目標(biāo)企業(yè)的股東后，目標(biāo)企業(yè)的性質(zhì)發(fā)生了改變，成為外商投資企業(yè)。根據(jù)《中外合資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》、《中外合作企業(yè)法》以及《中外合作企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)或者變更為外商投資企業(yè)都需要各方當(dāng)事人簽署合營合同和章程，并報(bào)外經(jīng)貿(mào)部門批準(zhǔn)。因此，如果有目標(biāo)企業(yè)的股東反對(duì)向外國投資者出讓股權(quán)，但沒有能力購買擬出讓的股權(quán)，該股東只要不簽署合營合同或章程，就可以使外國投資者的并購行為流產(chǎn)。這一點(diǎn)外國投資者應(yīng)該給予注意。這是外國投資者進(jìn)行股權(quán)并購過程中的潛在風(fēng)險(xiǎn)。法律上的這種設(shè)計(jì)有利于保護(hù)小股東。當(dāng)大股東決定向外國投資者轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，小股東為了自身的利益可能反對(duì)。在這種情況下，外國投資者可能的解決辦法是將小股東的股權(quán)以較高的價(jià)格一并收購。但對(duì)外國投資者來說，無疑會(huì)增加并購的成本。
如果目標(biāo)企業(yè)是股份有限公司，外國投資者無需征得所有股東的同意。從常理上說，股份有限公司的股東非常多，并且由于各種原因處于不斷變化中，如果外國投資者購買目標(biāo)企業(yè)一部分股東的股份必須征得所有其他股東的同意，那并購在實(shí)務(wù)上難以操作。從法理上說，股份有限公司是一種資合公司，不像有限責(zé)任公司具有很強(qiáng)的人合屬性，所以股份有限公司的股東可以自由轉(zhuǎn)讓手中的股份而無需他人同意。此外，1995年外經(jīng)貿(mào)部頒布的《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》就允許外國投資者購買國有企業(yè)、集體企業(yè)的股份，然后再申請(qǐng)變更為外商投資股份公司。
（3）當(dāng)外國投資者購買目標(biāo)企業(yè)的增資或增發(fā)的股份的時(shí)候，要分別討論。
如果外國投資者是購買有限責(zé)任公司的增資，那么同樣要征得所有股東的同意�！豆痉ā返�33條規(guī)定：“股東按照出資比例分取紅利。公司新增資本時(shí)，股東可以優(yōu)先認(rèn)繳出資�！币虼�，當(dāng)目標(biāo)企業(yè)向外國投資者增資時(shí)，目標(biāo)企業(yè)的任何股東只要行使優(yōu)先認(rèn)繳出資的權(quán)利，就可以讓外國投資者的并購失敗。此外，外國投資者在認(rèn)繳目標(biāo)企業(yè)的增資后，目標(biāo)企業(yè)就變成外商投資企業(yè)。根據(jù)《中外合資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》、《中外合作企業(yè)法》以及《中外合作企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)或者變更為外商投資企業(yè)也都需要各方當(dāng)事人簽署合營合同和章程，并報(bào)外經(jīng)貿(mào)部門批準(zhǔn)。因此，如果外國投資者是購買有限責(zé)任公司的增資進(jìn)行股權(quán)并購，也必須征得目標(biāo)企業(yè)所有股東的同意。
如果目標(biāo)企業(yè)是股份有限公司，外國投資者無需征得所有股東的同意。這個(gè)問題我們?cè)谏厦嬉呀?jīng)討論過。因?yàn)楣煞萦邢薰镜墓蓶|非常多，并且由于各種原因處于不斷變化中，而股份有限公司又是一種資合公司，不像有限責(zé)任公司具有很強(qiáng)的人合屬性，所以股份有限公司的股東可以自由轉(zhuǎn)讓手中的股份而無需他人同意。此外，1995年外經(jīng)貿(mào)部頒布的《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》就允許外國投資者購買國有企業(yè)、集體企業(yè)的股份，然后再申請(qǐng)變更為外商投資股份公司。所以，外國投資者購買股份有限公司增發(fā)的股份的結(jié)果就是目標(biāo)企業(yè)轉(zhuǎn)為外商投資股份有限公司。
3．資產(chǎn)并購在實(shí)際操作上要注意的問題
資產(chǎn)并購有兩種操作方式：第一種是外國投資者設(shè)立一個(gè)外商投資企業(yè)，再以該外商投資企業(yè)的名義購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)；第二種是外國投資者直接購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)，然后以該資產(chǎn)作為出資設(shè)立外商投資企業(yè)。
(1)第一種操作方式要注意的問題。首先，要明確外國投資者設(shè)立的外商投資企業(yè)的目的是購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)，而不是直接從事生產(chǎn)經(jīng)營。我們?cè)瓉砀鶕?jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》設(shè)立的外商投資企業(yè)都是為具體的生產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目成立的，其直接目的和最終目的都是進(jìn)行具體的生產(chǎn)經(jīng)營，并不是進(jìn)行外資并購。但是外國投資者為了購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)設(shè)立的外商投資企業(yè)，并不是直接從事生產(chǎn)建設(shè)，而是將它作為一個(gè)殼企業(yè)來實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)的購買。雖然這種外商投資企業(yè)的根本目的還是要進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，但它必須以購買的資產(chǎn)為基礎(chǔ)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營。因此，外國投資者在設(shè)立這種殼企業(yè)的時(shí)候，必須向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)說明這種外商投資企業(yè)的設(shè)立目的以及購買資產(chǎn)之后將要從事的生產(chǎn)經(jīng)營范圍。
其次要明確的是，資產(chǎn)并購和外商投資企業(yè)的設(shè)立要同步進(jìn)行�！锻鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第15條規(guī)定：“外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：1）境內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機(jī)構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議；2）外商投資企業(yè)設(shè)立申請(qǐng)書……”根據(jù)該條的規(guī)定，如果外國投資者想先設(shè)立一個(gè)外商投資企業(yè)作為殼企業(yè)，然后再通過殼企業(yè)去購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)的做法事實(shí)上行不通。因?yàn)�，《暫行�?guī)定》第15條明確要求外商投資企業(yè)設(shè)立申請(qǐng)書必須和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓決議一并報(bào)送。如果外國投資者不能讓外商投資企業(yè)的設(shè)立與資產(chǎn)并購?fù)竭M(jìn)行，那為資產(chǎn)并購設(shè)立的殼企業(yè)就會(huì)因缺少資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓決議而不能成立。
（2）第二種操作方式要注意的問題。首先要明確，外國投資者先購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)，然后再設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)，這兩個(gè)步驟并不需要同步進(jìn)行。這是資產(chǎn)并購第二種操作方式與第一種操作方式不同的地方。因?yàn)楦鶕?jù)《暫行規(guī)定》第15條的規(guī)定，只要外國投資者將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓決議與外商投資企業(yè)設(shè)立申請(qǐng)一并報(bào)送就可以了，而第二種操作方式完全可以作到。
其次，由于資產(chǎn)購買和外商投資企業(yè)的設(shè)立可以不同步，那么就會(huì)有部分外國投資者購買了資產(chǎn)卻不設(shè)立外商投資企業(yè)的現(xiàn)象出現(xiàn)。外國投資者這樣做的出發(fā)點(diǎn)一般就是進(jìn)行資產(chǎn)炒作，等待時(shí)機(jī)高價(jià)轉(zhuǎn)讓手中的資產(chǎn)來牟取暴利。這種現(xiàn)象當(dāng)然與《暫行規(guī)定》鼓勵(lì)外國投資者投資的精神違背，但《暫行規(guī)定》并沒有給出明確的處理措施。這有待相關(guān)法規(guī)進(jìn)一步明確該問題。
（3）資產(chǎn)并購的目標(biāo)企業(yè)的范圍。《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第2條規(guī)定：“本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)�！痹撘�(guī)定對(duì)股權(quán)并購的目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行了嚴(yán)格說明，即境內(nèi)非外商投資企業(yè)，并且給出了其在《暫行規(guī)定》中的統(tǒng)稱——境內(nèi)公司。但是，對(duì)于資產(chǎn)并購的目標(biāo)企業(yè)，《暫行規(guī)定》只是籠統(tǒng)地稱為境內(nèi)企業(yè)，并沒有給予太多說明。因此，資產(chǎn)并購的目標(biāo)企業(yè)應(yīng)該包括所有在中國境內(nèi)注冊(cè)登記的企業(yè)，即全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司和股份有限公司。
（4）最高人民法院于2003年1月3日發(fā)布的《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》對(duì)企業(yè)并購中的逃廢債務(wù)問題進(jìn)行了規(guī)定。該《規(guī)定》明確指出企業(yè)用其優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)的，債權(quán)人以新設(shè)公司與原企業(yè)作為共同被告提起訴訟的，新設(shè)公司應(yīng)當(dāng)在接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。這樣規(guī)定使得資產(chǎn)并購也成為一種不干凈的并購行為。對(duì)上述問題，商務(wù)部與最高人民法院進(jìn)行了交涉。2003年10月20日，最高人民法院在對(duì)《商務(wù)部關(guān)于請(qǐng)確認(rèn)<關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定>是否適用于外商投資的函》的復(fù)函中明確規(guī)定：“中國企業(yè)與外國企業(yè)合資、合作的行為，以及外資企業(yè)在中國的投資行為，雖然涉及到企業(yè)主體、企業(yè)資產(chǎn)及股東的變化，但他們不屬于國有企業(yè)改制范疇，且有專門的法律、法規(guī)調(diào)整，因此，外商投資行為不受上述司法解釋的調(diào)整。”
（5）資產(chǎn)并購不能免除物上的負(fù)擔(dān)。如果并購的資產(chǎn)原來設(shè)定了擔(dān)保，則不會(huì)因資產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)而失效。因此，必須首先了解我國的物權(quán)登記制度。
1）《中華人民共和國土地管理法》第11條規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地，由縣級(jí)人民政府登記造冊(cè)，核發(fā)證書，確認(rèn)所有權(quán)。農(nóng)民集體所有的土地依法用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)的，由縣級(jí)人民政府登記造冊(cè)，核發(fā)證書，確認(rèn)建設(shè)用地使用權(quán)。單位和個(gè)人依法使用的國有土地，由縣級(jí)以上人民政府登記造冊(cè)，核發(fā)證書，確認(rèn)使用權(quán)；其中，中央國家機(jī)關(guān)使用的國有土地的具體登記發(fā)證機(jī)關(guān)，由國務(wù)院確定。確認(rèn)林地、草原的所有權(quán)或者使用權(quán)，確認(rèn)水面、灘涂的養(yǎng)殖使用權(quán)，分別依照《中華人民共和國森林法》、《中華人民共和國草原法》和《中華人民共和國漁業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定辦理。”第12條規(guī)定：“ 依法改變土地權(quán)屬和用途的，應(yīng)當(dāng)辦理土地變更登記手續(xù)�！�
2）《城市房地產(chǎn)管理法》第35條規(guī)定：“房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、抵押，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照本法第五章的規(guī)定辦理權(quán)屬登記�！�
3）《城市私有房屋管理?xiàng)l例》第6條規(guī)定：“城市私有房屋的所有人，須到房屋所在地房管機(jī)關(guān)辦理所有權(quán)登記手續(xù)，經(jīng)審查核實(shí)后，領(lǐng)取房屋所有權(quán)證；房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移或房屋現(xiàn)狀變更時(shí)，須到房屋所在地房管機(jī)關(guān)辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移或房屋現(xiàn)狀變更登記手續(xù)。數(shù)人共有的城市私有房屋，房屋所有人應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取共同共有或按份共有的房屋所有權(quán)證。”
4）《擔(dān)保法》第41條規(guī)定：“當(dāng)事人以本法第42條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日生效�！钡�42條規(guī)定：“辦理抵押物登記的部門如下：（一）以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門；（二）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級(jí)以上地方人民政府規(guī)定的部門；（三）以林木抵押的，為縣級(jí)以上林木主管部門；（四）以航空器、船舶、車輛抵押的，為運(yùn)輸工具的登記部門；（五）以企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門�！�
5）《公司法》第145條規(guī)定：“記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。記名股票的轉(zhuǎn)讓，由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)�！钡�171條規(guī)定：“記名債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。記名債券的轉(zhuǎn)讓，由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)�！�
6）《中華人民共和國商標(biāo)法》第4條規(guī)定：“自然人、法人或者其他組織對(duì)其生產(chǎn)、制造、加工、撿選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)商品商標(biāo)注冊(cè)。自然人、法人或者其他組織對(duì)其提供的服務(wù)項(xiàng)目，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)服務(wù)商標(biāo)注冊(cè)�！�
7）《中華人民共和國專利法》第3條規(guī)定：“國務(wù)院專利行政部門負(fù)責(zé)管理全國的專利工作；統(tǒng)一受理和審查專利申請(qǐng)，依法授予專利權(quán)�！�
8）《中華人民共和國海商法》第9條規(guī)定：“ 船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)登記；未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗第三人�！钡�13條規(guī)定：“設(shè)定船舶抵押權(quán)，由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機(jī)關(guān)辦理抵押權(quán)登記；未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗第三人�！�
9）國家工商行政管理總局于1995年10月18日發(fā)布的《企業(yè)動(dòng)產(chǎn)抵押物登記管理辦法》。根據(jù)該《辦法》，全國各地產(chǎn)生了許多動(dòng)產(chǎn)抵押的案例，因此，外國投資者必須到目標(biāo)企業(yè)所在地的工商行政管理機(jī)關(guān)查閱相關(guān)資料，以便確認(rèn)并購的動(dòng)產(chǎn)是否有物上負(fù)擔(dān)。
另外要提一下的是，《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》第3條規(guī)定：“本規(guī)定所稱利用外資改組國有企業(yè)包括下列情形：（一）國有企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)持有人將全部或部分產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人（以下簡稱外國投資者），企業(yè)改組為外商投資企業(yè)；（二）公司制企業(yè)的國有股權(quán)持有人將全部或部分國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè)；（三）國有企業(yè)的境內(nèi)債權(quán)人將持有的債權(quán)轉(zhuǎn)給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè)……”這條規(guī)定提出了另外兩種并購模式。一種是外國投資者受讓國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，另一種是外國投資者受讓國有企業(yè)的境內(nèi)債權(quán)人持有的債權(quán)。但是，《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》沒有明確產(chǎn)權(quán)收購和債權(quán)收購的具體操作方式。
六、發(fā)出并購意向書
向目標(biāo)企業(yè)發(fā)出并購意向書（Letter of Takeover/Merger Intent）不是法律規(guī)定的程序，而是多年的并購實(shí)踐逐漸形成的一種習(xí)慣做法。并購意向書的制作將在企業(yè)并購法律文書制作部分進(jìn)行專門論述。
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