[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱48507次
有限責(zé)任公司的設(shè)立條件及程序
注：
1、本文作者唐青林，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長(zhǎng)辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購(gòu)重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實(shí)務(wù)》（項(xiàng)先權(quán)博士主編，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件
根據(jù)我國(guó)公司法第二十三條的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）股東符合法定人數(shù)；（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；（三）股東共同制定公司章程； （四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（五）有公司住所。依照本條規(guī)定，要設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備的條件包括以下幾個(gè)方面：
1、主體條件方面：是指股東必須符合法定資格及人數(shù)要件。
無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份公司，其股東都必須符合法定條件，具備法定資格，如法律禁止設(shè)立公司的自然人和法人不得成為公司的股東，這在前文已有詳述，此處不贅。
由于有限責(zé)任公司具有很強(qiáng)的“人合性”，因此，世界各國(guó)或地區(qū)的公司立法都對(duì)有限責(zé)任公司的股東人數(shù)做出限制，股東人數(shù)的限制能反映出公司股東之間彼此信任的特點(diǎn)。并且有限責(zé)任公司信用的基礎(chǔ)除了資本以外，還有股東個(gè)人條件。公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí)，主要依據(jù)的不是公司本身的資本或資產(chǎn)狀況如何，而是股東個(gè)人的信用狀況，公司的經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)和財(cái)物賬目無(wú)需對(duì)外公開(kāi)，資本只能由全體股東自己認(rèn)繳，不得向社會(huì)公開(kāi)募集，股東的出資證明書(shū)不得自由流通轉(zhuǎn)讓，股東的出資轉(zhuǎn)讓也受到嚴(yán)格的限制，必須經(jīng)其它股東同意，其他股東具有有限購(gòu)買權(quán)等等。這種情況下，要求公司股東之間應(yīng)有一定的了解，因此，人數(shù)不宜過(guò)多。我國(guó)有限責(zé)任公司股東的人數(shù)要件規(guī)定于公司法第二十四條：“有限責(zé)任公司由50人以下股東出資設(shè)立”。由此可見(jiàn)，有限責(zé)任公司股東的法定人數(shù)是50人以下，如果超過(guò)50人（不包括50人），則不能設(shè)立有限責(zé)任公司。這里值得一提的是，由于新公司法允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，因此，關(guān)于有限責(zé)任公司股東人數(shù)的下限應(yīng)為1名股東，這名股東可以是1名自然人股東，也可以是1名法人股東，一名股東設(shè)立的有限責(zé)任公司為一人有限責(zé)任公司。
2、財(cái)產(chǎn)條件方面：股東出資必須達(dá)到法定資本最低限額，這是設(shè)立有限責(zé)任公司的出資條件。有限責(zé)任公司作為具有獨(dú)立主體資格的法人，必須具備一定的財(cái)產(chǎn)條件作為其開(kāi)展經(jīng)營(yíng)和承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。有限公司的財(cái)產(chǎn)最初即來(lái)源于發(fā)起人認(rèn)繳出資的總和。為了保證有限責(zé)任公司的財(cái)產(chǎn)能達(dá)到開(kāi)展業(yè)務(wù)和從事經(jīng)營(yíng)所需的相應(yīng)規(guī)模，同時(shí)也為了保證債權(quán)人的利益以及社會(huì)交易的安全性，防止濫設(shè)公司，各國(guó)或地區(qū)的公司法兜要求有限責(zé)任公司在設(shè)立時(shí)的資本必須達(dá)到一個(gè)最低的限額。根據(jù)我國(guó)公司法第二十六條的規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。也就是說(shuō)，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)發(fā)起人認(rèn)繳的資本總數(shù)應(yīng)大于或等于3萬(wàn)元人民幣，否則便不具備成立的條件。
3、章程條件方面：股東共同制定公司章程這是設(shè)立有限責(zé)任公司的章程條件。有限責(zé)任公司的章程是記載有關(guān)公司組織和行為基本規(guī)則的文件。對(duì)于公司來(lái)講，章程是最為重要的自治規(guī)則，是對(duì)公司的存在與發(fā)展有著不可替代的重要意義的綱領(lǐng)性文件。根據(jù)公司法的要求，章程應(yīng)當(dāng)由有限責(zé)任公司的全體股東來(lái)共同制定，以使章程反映全體投資者的意志。而“共同制定”并不等同于共同起草，只要股東在章程上簽字或者蓋章，就表示同意了所簽字或者蓋章的文本，承認(rèn)了該章程表達(dá)了自己的真實(shí)意思，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該章程是“共同制定”的。此外，公司法還對(duì)公司章程的記載事項(xiàng)予以了明確規(guī)定，即有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（三）公司注冊(cè)資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。公司法所列舉的前七個(gè)事項(xiàng)都屬于絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，也就是公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項(xiàng)。公司法對(duì)絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)范，必須記載，不記載或者記載違法者，章程無(wú)效。其中關(guān)于的出資時(shí)間的記載，是新公司法規(guī)定的分期繳納資本制度的配套規(guī)定。至于第八項(xiàng)的記載規(guī)定，授權(quán)股東會(huì)自愿記載絕對(duì)必要記載事項(xiàng)以外的事項(xiàng)于公司章程，充分體現(xiàn)出了對(duì)于公司自主經(jīng)營(yíng)的尊重。
4、組織條件方面：有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)，這是設(shè)立有限責(zé)任公司的組織條件。公司名稱是本公司與其他公司、企業(yè)向區(qū)別的文字符號(hào)。設(shè)立有限責(zé)任公司必須有公司名稱，并應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或有限公司字樣，然后在公司登記機(jī)關(guān)作相應(yīng)的登記。有限責(zé)任公司是通過(guò)公司的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行運(yùn)作的，所以設(shè)立有限責(zé)任公司必須建立相應(yīng)的符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。依公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)分為股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等。其中，股東會(huì)由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)；董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)；監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成。另外，股東人數(shù)較少或規(guī)模較少的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事，也可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，只設(shè)一至兩名監(jiān)事。
5、住所條件方面：有公司住所是設(shè)立有限責(zé)任公司的住所條件。公司法修改之后，取消了原來(lái)關(guān)于設(shè)立有限責(zé)任公司必須具備“固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件”的限制，而只要求具備有公司住所的條件即可，這實(shí)際上旨在降低公司設(shè)立的標(biāo)準(zhǔn)，另一方面也有利一人公司制度的順利執(zhí)行。
（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立程序
有限責(zé)任公司是一種封閉性的法人，其設(shè)立方式只能以發(fā)起設(shè)立為限，不得采用募集設(shè)立方式，所以，相對(duì)于股份公司的設(shè)立而言，有限責(zé)任公司的設(shè)立程序比較簡(jiǎn)單，一般而言要經(jīng)過(guò)以下步驟：
1、訂立公司章程。公司章程是公司設(shè)立的基本文件，只有嚴(yán)格按照法律要求訂立公司章程，并報(bào)經(jīng)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，章程才能生效，也才能繼續(xù)進(jìn)行公司設(shè)立的其他程序。
2、申請(qǐng)公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)。《公司登記管理?xiàng)l理》第十七條規(guī)定：“設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)，或者公司經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)在報(bào)送批準(zhǔn)前辦理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)，并以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的公司名稱報(bào)送批準(zhǔn)�！辈捎霉久Q的預(yù)先核準(zhǔn)制，可以使公司的名稱在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記之前就具有合法性、確定性，從而有利于公司設(shè)立登記程序的順利進(jìn)行。設(shè)立有限責(zé)任公司，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)。申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：（一）有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書(shū)；（二）全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；（三）國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。
3、法律、行政法規(guī)規(guī)定需經(jīng)有關(guān)部門審批的要進(jìn)行報(bào)批，獲得批準(zhǔn)文件。一般來(lái)說(shuō)，有限責(zé)任公司的設(shè)立只要不涉及法律、法規(guī)的特別要求，直接注冊(cè)登記即可成立。但我國(guó)公司法第六條第二款的 “但書(shū)”規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。所以，對(duì)于法律、法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)過(guò)有關(guān)部門的批準(zhǔn)才能設(shè)立公司的，應(yīng)當(dāng)向主管部門提出申請(qǐng)，獲得批準(zhǔn)文件。
4、股東繳納出資并經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后出具證明。有限責(zé)任公司除具有人合因素外，還具有一定的資合性，股東必須按照章程的規(guī)定，繳納所認(rèn)繳的出資。股東的出資還應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定，采取法定的出資形式，并經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明。
5、向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。為了獲得行政主管部門對(duì)其法律人格的認(rèn)可，公司設(shè)立程序中一個(gè)必不可少的步驟，即是向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司，應(yīng)當(dāng)由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)的本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作為申請(qǐng)人，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)；（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（三）公司章程；（四）依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（五）股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時(shí)提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；（六）股東的主體資格證明或者自然人身份證明；（七）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；（八）公司法定代表人任職文件和身份證明；（九）企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)；（十）公司住所證明；（十一）國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。
6、登記發(fā)照。對(duì)于設(shè)立申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行審查。對(duì)于不符合公司法規(guī)定條件的，不予登記；對(duì)于符合公司法規(guī)定條件的，依法核準(zhǔn)登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照。營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為有限責(zé)任公司的成立日期。公司可以憑登記機(jī)關(guān)辦法的營(yíng)業(yè)執(zhí)照申請(qǐng)開(kāi)立銀行帳戶、刻制公司印章、申請(qǐng)納稅登記等。只有獲得了公司登記機(jī)關(guān)頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司設(shè)立的程序才宣告結(jié)束。
根據(jù)我國(guó)《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l理》的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司的同時(shí)設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定做出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記；法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。分公司的公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記的，發(fā)給《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。公司應(yīng)當(dāng)自分公司登記之日起30日內(nèi)，持分公司的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》到公司登記機(jī)關(guān)辦理備案。
注：
1、本文作者唐青林，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長(zhǎng)辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購(gòu)重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實(shí)務(wù)》（項(xiàng)先權(quán)博士主編，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
