[ 韓延斌 ]——(2001-7-12) / 已閱43207次
有配偶者與他人同居的；２．實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；
３．有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的。
修改后的婚姻法雖然規(guī)定了不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子
女的權(quán)利，并且在父或母探望子女時，如出現(xiàn)不利于子女身心健康的
事由的，人民法院依法中止其探望的權(quán)利，但對探望權(quán)的行使、請求
中止的訴訟程序及探望權(quán)能否在離婚訴訟之外作為一個獨立的訴請求
人民法院裁決、中止探望權(quán)的事由包括哪些種類等問題沒有具體明確
的規(guī)定，難以操作。討論認(rèn)為，探望權(quán)作為公民的一項法定權(quán)利，可
以在離婚訴訟之外單獨提起訴訟，但對確認(rèn)和中止探望權(quán)的訴訟請求
應(yīng)適用何種訴訟程序有待進一步研究；對中止的事由種類目前不能明
確列舉，但可通過調(diào)研進行歸納總結(jié)；至于父或母探望子女時應(yīng)否征
求子女的意見，有不同主張，有的認(rèn)為，父或母探望子女是一種基于
自然的血緣親子關(guān)系而產(chǎn)生的心理感情要求，如果征求子女的意見，
表面看是尊重子女的意愿，但實質(zhì)會人為地傷害這種親情關(guān)系，也可
能會使子女在心理上對父或母產(chǎn)生疏遠(yuǎn)感，對子女成長不利；也有的
認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)征求子女意見，但可按民法通則規(guī)定的民事行為能力的年
齡界限來確定是否征求其意見，如探望無民事行為能力或不能正確表
達其真實意志的限制行為能力的子女可不征求其意見，探望能表達真
實意志的限制行為能力的子女就應(yīng)征求其意見；另外最難解決的問題
就是探望權(quán)的執(zhí)行，目前尚無良策。
對離婚后土地承包經(jīng)營權(quán)的保護性規(guī)定也是我國婚姻立法的新發(fā)
展，但在審判實踐中如何適用，代表一致認(rèn)為，對夫或妻在家庭土地
承包經(jīng)營中享有權(quán)益的保護，必須是以夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中
享有權(quán)利為前提條件的，否則無法給予保護。
對離婚財產(chǎn)的分割，因不再適用最高人民法院關(guān)于婚前財產(chǎn)經(jīng)過
４年或８年轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)的司法解釋，因此，修改后的婚姻法
第四十二條規(guī)定，離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個
人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助，至于如何幫助、幫助的程度等問題，結(jié)合立
法精神和背景，討論認(rèn)為，立法之所以著重從住房上規(guī)定給予生活困
難的一方幫助，就是要體現(xiàn)最高人民法院關(guān)于婚前個人財產(chǎn)經(jīng)過４年
或８年轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)的司法解釋規(guī)定的精神，因此，幫助既包括住
房所有權(quán)，也包括住房使用權(quán)，一般情況下是在住房使用權(quán)上的幫助，
同時也不排除當(dāng)事人之間經(jīng)協(xié)商達成的其他幫助方式，至于幫助的年
限應(yīng)為２年，這也是法律公平原則在立法上的體現(xiàn)，特別是體現(xiàn)了對
弱者和婦女的傾向性保護。
法律責(zé)任
修改后的婚姻法最大的一項成就就是增加了對實施家庭暴力、虐
待、遺棄家庭成員、重婚、有配偶者與他人同居等行為的救助措施和
損害賠償民事責(zé)任的規(guī)定，這突出了對違反婚姻法和破壞婚姻家庭行
為的懲治力度。當(dāng)然，對無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)囊?guī)定如何理解，
也是仁智各見。較為一致的觀點是，損害賠償包括物質(zhì)損害和精神損
害兩方面的賠償；而且因夫妻財產(chǎn)制中有了個人所有財產(chǎn)的規(guī)定，所
以，對實施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員的行為，無論是否導(dǎo)致離
婚，無過錯方均有權(quán)請求損害賠償，并可獨立成訴，對重婚、有配偶
者與他人同居等行為，只有在導(dǎo)致離婚時，無過錯方才有權(quán)請求損害
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