[ 臧恩富 ]——(2006-6-21) / 已閱13950次
公司對外商務交易中的法律風險防犯/臧恩富
遼寧壹品律師事務所律師 臧恩富
在市場經濟環(huán)境中，公司對外商務交易主要是以訂立各種商務合同的方式實現各種商業(yè)的預期和目的。訂立合同本身就是一種法律行為，商場如戰(zhàn)場，商場中既存在各種利益的誘惑和競爭，也存在各種風險和陷阱，如何從法律的角度防范潛在的經營風險，是每個成熟的商人應考慮的問題。在法律職業(yè)專業(yè)人員的眼中，公司對外交易中存在與法律風險相關的“三患”和“三利”。存在“三患”的公司，經營中的法律風險大，既使訴訟也處于被動地位。擁有“三利”的公司，法律風險較小，既使面臨訴訟也能從容鎮(zhèn)定，甚至不戰(zhàn)而屈人之兵。
一、公司“三患”是指：
（一）、一患：合同不規(guī)范甚至無效或可撤銷，交易目的受阻
有的公司對外訂立的合同沒有按照有名合同的法律規(guī)范明確雙方之間的權利義務關系，合同名稱常常是以合同或協議通稱，而合同當事人則以甲方、乙方通稱，產生糾紛后關于合同的性質和權利、義務難以找到明確對應的準據法加以分析和衡量，甚至合同中的部分條款或主要條款與法律法規(guī)的強制性規(guī)定相抵觸。這樣當事人依合同條款所期待的交易利益并沒有有效的法律保障。
（二）、二患：陷入訴訟，長時間懸而未決
有的公司因合同不規(guī)范、證據不全導致在訴訟中處于被動地位，案件長時間懸而未決，消耗大量的金錢、時間和精力和打官司，可是案件的結果仍然處于不確定狀態(tài)。
（三）、三患：勝訴后無法執(zhí)行
有的公司作為原告雖然打贏了官司，但由于交易中沒有作好資信調查，訴前及訴中沒有作財產保全，拿到勝訴判決后卻無法執(zhí)行，空悲嘆。
二、公司“三利”是指：
（一）、訴前有備
有備無患，訴前有備是指公司沒有面臨訴訟時已經事先按可能面臨的訴訟作好了法律風險防范工作，從交易對象的資信調查、到合同的訂立，重要交易環(huán)節(jié)檔案證據材料的收集都作好了充分的準備。
（二）、訴中能勝訴
在公司已經有訴前準備的基礎上，公司一旦實際進入訴訟，則聘請專業(yè)的高水平的律師代表公司應訴，借助有效的專業(yè)法律服務資源爭取盡早實現訴訟目的。
（三）、訴后能執(zhí)行
因公司已作好了對方的資信調查、甚至已作了，財產保全，這樣一旦勝訴，判決就能得到執(zhí)行兌現。
三、如何避免和防范三患、形成和擁有“三利”之勢
法律是一種專業(yè)職業(yè)，希望每個人通過粗略地學習就能掌握法律的精髓并運用自如是不現實的，就好比不可能每個人都成為專業(yè)醫(yī)生一樣。所以公司防范潛在法律風險的最佳有效的方法就是直接聘請專業(yè)的律師作為法律顧問。同時從事商務交易的人要有基本的法律意思。從律師的角度看，防范公司經營中的法律風險，做好以下五個方面的工作是至關重要的：
一、作好資信調查
作好資信調查是公司商務交易中首先應當重視的問題，資信調查包括交易對象的調查，也包括交易標的的調查，例如公司信譽調查，集團公司與關聯公司的調查、不動產交易中對不動產本身的調查、公司并購中的盡職調查等，資信調查之所以重要，是因為它決定了商務交易中糾紛的解決效率和勝訴之后責任方有無償債能力。
二、確定交易主體
商務談判中參與談判的可能是一個集團公司，也可能是集團公司的子公司，代表公司談判的可能是公司的董事長，也可能是公司的總經理，實際簽訂合同時可能加蓋相關公司的印章，也可能是公司經辦人簽字。誰是合同的主體，是集團公司還是子公司或分公司或關聯公司，是公司行為還是公司法定代表人的個人行為，誰對合同負責，這些看似簡單的問題，在實際訴訟是往往糾纏不清。合同主體是指在合同上簽字蓋章并承擔合同中權利義務的當事人。合同具有相對性，沒有在合同上簽字或蓋章的人通常不享有合同中的權利和義務。所以簽訂合同時一定要區(qū)分談判主體與交易主體，在合同上簽字蓋章的當事人更為重要。在不訂立書面合同的交易中，如口頭合同，或以要約承諾的方式訂立的合同中，明確交易主體尤其重要，只有明確交易主體，才能確定義務的責任人。
三、理順法律關系，規(guī)范當事人的權利義務
我國是成文法國家，涉及到合同的法律、法規(guī)都以成文法的形式明確規(guī)定的，成文法的特點是立法按照有名合同（如買賣合同、租賃合同、承攬合同等）的法律特征規(guī)定了規(guī)范的權利義務關系來調整當事人之間的法律關系。成文法要求：其一，當事人的約定不能與法律、法規(guī)的強制性規(guī)定相背，否則無效；其二，當事人有約定的從約定，沒有約定的從法定。也就是說，即使當事人沒有通過協商一致的方式將法定條款明確寫進雙方之間的合同，合同法及相關法律中的相關規(guī)定也對當事人有約束力。如何理順法律關系，將交易合同明確定位為有名合同或按有名合同的權利義務關系明確規(guī)定復合合同中當事人的權利義務關系，是公司訂立合同之前就應解決的問題。否則僅以“合作合同”等通稱合同，以“ 甲方、乙方”等通稱合同當事人，一旦產生糾紛，就很難確定準據法和合同的類型、性質。
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