[ 許建添 ]——(2006-7-6) / 已閱11612次
擔(dān)負(fù)法治進程的歷史使命
――評游勸榮博士《法治成本分析》
作者：許建添 華東政法學(xué)院法學(xué)碩士研究生
當(dāng)建設(shè)社會主義法治國家成了我們的目標(biāo)，當(dāng)依法治國成為我們的治國方略，法治進程勢不可擋，法治成為舉國上下熱門話題。然而，法治這個話題是如此沉重，法治的進程又是如此艱難，以至我們在法治的路上充滿艱辛與酸楚。孫志剛之死帶來收容審查制度的“壽終正寢”，佘祥林冤獄平反又促使最高院收回死刑復(fù)核權(quán)，阿星殺人又讓我們感慨法律的虛弱無力。而中國不知道還有多少個孫志剛、佘祥林，如最近披露的“山東版佘祥林”陳世江的出現(xiàn)，這些無不讓人感到我們?yōu)榉ㄖ嗡冻龅木薮蟠鷥r（成本），每一小步法治的進步，都是踩在“孫志剛們”、“佘祥林們”的血淚躑躅前行。血淚喚醒民眾對法治的渴求，現(xiàn)實激起學(xué)者們對法治的吶喊，學(xué)者們對法治研究所傾注的心血與熱情，不能不讓人感覺出中國大眾對法治的孜孜追求與不懈努力。于是乎，法治成為法學(xué)理論一個熱門領(lǐng)域，對法治的理念、原則和具體制度，學(xué)者們提出了N多有益的構(gòu)想和建議，其中不乏對西方法治發(fā)過國家的借鑒與學(xué)習(xí)。但是，卻鮮有學(xué)者從總體上研究法治的成本問題，而法治建設(shè)實務(wù)中更是對成本問題要么毫無認(rèn)識，要么視而不見。這一缺陷使我們的法治進程付出更加沉重的代價。
可喜的是，游勸榮博士《法治成本分析》一書的問世，為學(xué)者們今后研究法治開拓了一個新的方法與途徑，也為探索中國的法治之指出了更明確的方向。游勸榮博士兼有法學(xué)與經(jīng)濟學(xué)研究背景，加上其豐富的工作經(jīng)歷與本書新的研究方法，使《法治成本分析》一書的特色彰顯無疑。
概念是思維的邏輯起點，游勸榮博士亦明白這一點，因而全書從法治的概念出發(fā)，把讀者的思維引向法治成本這一概念。作者在書中試圖運用經(jīng)濟學(xué)的理論和方法，分析法治的靜態(tài)成本與動態(tài)成本，前者是從法治結(jié)構(gòu)角度考察，后者是從法治進程角度考察，然后指出探索一條符合中國國情和發(fā)展要求的，代價最小、成本最低、效益最大的法治之路。盡管是運用經(jīng)濟學(xué)的理論與方法，但我們在書中并沒有看見經(jīng)濟學(xué)中那些令人頭暈的成套的經(jīng)濟學(xué)理論與復(fù)雜的數(shù)學(xué)公式或者大量的統(tǒng)計數(shù)據(jù)。這一特點使得讓我這樣不懂經(jīng)濟學(xué)的人能夠把全書讀下去。而且全書文筆流利，一點也沒有故弄玄虛的感覺。更吸引我的是，全書沒有大談法治成本理論，而是引用我們現(xiàn)實生活中活生生的例子去說明作者的觀點。這些例子盡管有些早已見諸媒體報端，有些也在我們身邊經(jīng)常發(fā)生，但作者很好的把它們與法治成本問題聯(lián)系起來，成為一種全新的視角。
比如，作者舉了一個“隨地吐痰”的例子，是講多年前，一位年輕人在天安門廣場吐了一口痰，被執(zhí)勤的老大媽罰款5毛錢。這位年輕人痛快地給了一元錢，說：“大媽。你不用找了！”轉(zhuǎn)身又吐了一口。這一問題在一般的人看來，也就是道德問題，但作者卻往更深層次看，即表面上是道德問題，而從法治成本上看，卻是守法與違法不成比例，導(dǎo)致違法后果很輕松，使違法者“瀟灑得起來”。這樣一個例子，就把“守法與違法成本”的“反比例”問題給說清楚了。這不僅說清楚了問題，而且讓人一看就懂一看就明白。相反，如果作者完全是運用經(jīng)濟學(xué)理論去分析這個“守法與違法成本”的“反比例”問題，問題能否說清楚是另外一回事，能否讓我這樣的經(jīng)濟學(xué)“門外漢”看懂，卻是個問題。又如，作者還以某城市火車站廣場的一項管理制度為例進行說明，如果守法成本高，人們傾向于選擇不守法，甚至違法。某城市火車站廣場不禁止抽煙而禁止隨意亂扔煙頭，廣場管理當(dāng)局對違反規(guī)定亂扔煙頭者規(guī)定罰款５元，并頻頻得手。原來該火車站廣場基本不設(shè)置可以丟棄煙頭的痰盂、垃圾箱之類的設(shè)施，而火車站廣場活動的人以乘客為主：一是乘客經(jīng)常都要排隊，二是基本上都大包小包地拎著行李。再加上丟棄煙頭的設(shè)施缺乏，乘客在是否守法時就會考慮守法成本問題：跑遠一點找個痰盂或垃圾箱扔煙頭吧，排的隊序可能丟了，行李也可能丟了。拎著行李走吧，費力不算，排的隊序仍然保不住。就近扔了吧，煙頭還沒落地，“執(zhí)罰”的大嫂可能就已經(jīng)出現(xiàn)在你面前了，接下來乘客只好乖乖地交罰款了。不用多加理論，這很容易就讓我們明白了作者的意圖。作者所舉的這些人們所熟悉的通俗例子，在書中隨處可見，作者卻借以闡明了重視法治成本的深刻道理。
游勸榮博士還從法治進程角度考察了法治的動態(tài)成本問題。作者對法治動態(tài)成本進行了深入剖析，認(rèn)為法治在其運行過程中，社會必然會為法治進程支付代價，包括效率的消解、公正的流失、體制失靈、觀念失衡以及社會經(jīng)濟負(fù)擔(dān)隨之加重等。作者理性地提出，“當(dāng)我們?yōu)樽鳛榉ㄖ蝺纱笾е坏姆謾?quán)與制衡這個十分重要的制度設(shè)計之科學(xué)、合理和正面功能大唱贊歌的時候，也要看到它的致命弱點，那就是在很多的時候，它會消解一部分效率，這是我們在推進法治中必需正視的代價，也是法治進程中必需的成本之一。”（見書127頁。）與此同時，作者對此提出更有遠見的看法：“我們意識到這種成本和代價，并不意味著我們可以放棄法治的努力，放棄侵權(quán)與制衡和嚴(yán)格程序兩大制度設(shè)計。相反，我們正視這種成本和代價，并且從更高的視角、更長遠的視野來認(rèn)識這種成本和代價�！保ㄒ姇�130頁。）在論述公正的流失時，游博士通過個案的分析，以程序公正與實體公正為切入點，科學(xué)嚴(yán)密地論證了程序公正的代價。而作者在給“程序主義崇拜者” 潑了“程序代價”的冷水之后，對程序正義的代價進行了進一步的思考，從容指出：“我們主張要正視并充分認(rèn)識這種程序局限性的危害，并不斷地修正和完善程序制度，讓程序更徹底地與實體公正協(xié)調(diào)，以承擔(dān)起‘運載’實體公正的使命，并使 之在‘運載’過程中減少流失�！保ㄒ姇�165頁。）游博士還強調(diào)法治的社會成本，并把體制失靈、觀念失衡等一起放入法治的動態(tài)成本進行分析，并且認(rèn)為，法治進程中的成本是必然也是必要的，而且“這種成本的支付，伴隨著整個法治進程的自始至終�！保�197）作者在書中對法治進程中社會為法治支付的成本和代價的揭示，意在“引起人們對法治及其進程進行正確的認(rèn)知、科學(xué)的分析、辯證的思考、理性的判斷與選擇”。
法治成本的支付是必然的，那么我們是否就放任自流不聞不問呢？對此，游勸榮博士在論述法治成本，指陳不重視法治成本的弊端的同時，也提出了節(jié)約法治成本的方法與途徑。作者在批判法治代價認(rèn)識誤區(qū)的“高成本論”和“無成本論”以及反駁依法治國“悲觀論”和“速勝論”之后，作者提出，需要運用制度建設(shè)和非制度方法以及制度與技術(shù)相結(jié)合的方法，來節(jié)約法治成本。作者又以鞭炮“禁放令”為例，闡述單純依靠制度有時候并不能解決問題，因此還需要非制度方法的幫助，或者制度與技術(shù)相結(jié)合。
讀完該書后，作者廣闊的思維與令人耳目一新的寫作方式令我記憶尤深�？梢哉f，游博士充分利用了現(xiàn)實生活這一“富礦”，其書中所舉例子皆來源于實際生活。作者對“本土資源”有深刻的認(rèn)識，從某種意義上講，作者這本書還可以說是對“本土”法治的研究。書中找不到對國外法治理論或制度的引用，也找不到作者對中國法治實踐的尖銳批判，但文字中隱含著作者對現(xiàn)實法治進程中對法治成本這樣一個重要問題視而不見的警醒。作者敏銳的洞察力準(zhǔn)確地把握住了法治成本問題，全書簡潔明了的文字把我們引入一個經(jīng)濟學(xué)與法學(xué)地交叉領(lǐng)域。
然而，在我看來，游博士的《法治成本分析》在有些地方的論述我還不太明白。如，游博士在分析到法治的動態(tài)成本時，講到程序公正與實體公正問題，一方面講要充分認(rèn)識到程序公正的重要意義，另一方面又講“法治就其價值判斷而言，最終追求的仍然是實體公正，而不是程序公正，盡管程序公正本身也很重要�！保ǖ�151頁。）同時作者認(rèn)為“相對于實體公正而言，程序公正只是實現(xiàn)實體公正的手段”（第149頁。）也即，在作者看來，無論程序公正多么重要，也只是運載實體公正的工具而已。那么程序的設(shè)計要最大限度的有利于實體公正的實現(xiàn)，讓公正的程序服從和服務(wù)于實體公正的實現(xiàn)。從這里可以看出，作者并沒有把程序公正與實體公正兩者的位置放在同等地位，而是更加看重實體公正，程序則淪為保障實體公正的工具，哪怕作者已經(jīng)認(rèn)識到程序本身也很重要。作者還認(rèn)為，“如果在公正程序動作下的結(jié)果依然是不公正的話，人們對這個過程公正、程序公正非但不會有正面的認(rèn)同，反而易被指為虛偽、‘作秀’、變得毫無價值�！保�145頁。）作者進一步指出，程序公正運行中會造成實體公正的犧牲和流失。綜合作者的觀點，實體公正是最終目標(biāo)，程序公正在運載實體公正的過程中，又造成了實體公正的流失，也就是說為了實現(xiàn)那個目標(biāo)而在實現(xiàn)過程中反而造成了目標(biāo)不能實現(xiàn)。那么這流失的公正到底是為了實體公正付出的代價還是程序公正付出的代價？作者認(rèn)為是程序公正付出的代價。這有點說不通，因為其目的是為了實現(xiàn)實體公正，為了實現(xiàn)這個目標(biāo)而在實現(xiàn)這個目標(biāo)的過程中所付出一定代價。在我看來，把程序當(dāng)作實現(xiàn)實體正義的工具的前提在于一部完美無缺的實體法的存在。而現(xiàn)實告訴我們，這樣的前提是不存在的，否則我們的法律就不需要修改了。同時實體公正與否，是由程序來決定的，因為實體法上所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)如果不經(jīng)過具體的判決就只不過是一種主張或“權(quán)利義務(wù)的假象”，只是在一定程序過程產(chǎn)生出來的確定性判決中，權(quán)利義務(wù)才能得以真正實現(xiàn)。因此，盡管游功榮博士也認(rèn)識到程序公正本身也很重要，但我不贊同他把程序看作是實現(xiàn)實體正義的工具的觀點。
此外，作者雖然針對如何節(jié)約和控制法制成本提出了有益的探索，但其中仍存在讓我不解的地方。比如，作者提出制度建設(shè)來節(jié)約法治成本，認(rèn)為“從本質(zhì)上說，法治就是一種制度，用制度的方法解決制度運行中的問題，是一種最直接的方法�！保ǖ�213頁。）那么我認(rèn)為，這種方法，本身已經(jīng)融入到法治進程當(dāng)中。既然法治就是一種制度，建設(shè)法治的過程就是建設(shè)制度的過程，那么法治成本的節(jié)約應(yīng)當(dāng)看作是通過建立科學(xué)合理的制度來實現(xiàn)的，簡單的“制度建設(shè)”能否充分的說明這個問題仍存在疑問。同時作者還提出運用非制度方法制度與技術(shù)相結(jié)合的方式來節(jié)約法治成本。這里作者似乎沒有考慮這個技術(shù)的成本問題。孰不知，技術(shù)的成本也是非常的大。比如作者在書中舉例通過探頭控制交通違規(guī)的技術(shù)方式、以及通過結(jié)合技術(shù)解決鞭炮問題。技術(shù)是一筆非常大的開支。在書本的前面講到靜態(tài)成本時，作者也分析到執(zhí)法成本問題，并且指出我國的經(jīng)濟相對落后及財政制度的障礙決定了我們的執(zhí)法成本投入不足。在法治進程中引入技術(shù)應(yīng)當(dāng)說是一件好事，但問題是技術(shù)的落實卻并不那么容易。比如，在路上安裝探頭等先進設(shè)備，如果要在每個路口都安裝探頭，違章的肯定會減少，但這些設(shè)備往往費用高昂，這一筆費用算不算入法治成本呢？又如，加強鞭炮的技術(shù)研究開發(fā)，這筆費用又由誰來負(fù)擔(dān)呢？如此種種，既講到技術(shù)，后面就不能沒有MONEY的支持。君不見，技術(shù)的發(fā)達促進經(jīng)濟的發(fā)展，經(jīng)濟的發(fā)展又促進技術(shù)的發(fā)達，而且目前世界上技術(shù)發(fā)達的國家往往是經(jīng)濟發(fā)達的國家？同時，以制度與技術(shù)相結(jié)合之路節(jié)約法治成本，的確是個美好的設(shè)想，但若兩者發(fā)生沖突了怎么辦？如何解決？這個在書中也沒有提及。
但總之，游勸榮博士這本《法治成本分析》為我國法治問題的研究開拓了一片新的領(lǐng)域。其借用了經(jīng)濟學(xué)領(lǐng)域的成本理論，對法治成本進行了整體分析，于理論、于實務(wù)，皆頗具價值。因而，我認(rèn)為，這是一本非常值得拜讀的專著。誠如游榮博士在該書引言中所說：“研究法治及其進程的成本的現(xiàn)實意義在于，探索一條符合中國國情和發(fā)展要求的，代價最小、成本最低、效益最大的法治之路。這是法治進程中社會科學(xué)工作者的歷史使命�！�
附：《法治成本分析》 作者：游勸榮 出版社：法律出版社 出版時間：2005-12-1 定價：18元
本書試圖運用經(jīng)濟學(xué)的理論和方法，分析立法、執(zhí)法、司法、守法、違法等法治諸環(huán)節(jié)的成本以及法治進程中的動態(tài)成本，選擇用最少的成本、最小的代價，最大限度地推進法治進程的模式，科學(xué)地探索一條符合中國國情特別是經(jīng)濟發(fā)展要求的法治道路。其論述廣褒法治的各個環(huán)節(jié)和動態(tài)與靜態(tài)各個方面，資訊翔實，論述周全。具有理論的開拓性和實踐的可行性，是一本以新的視角研究法治的理論與實戰(zhàn)的著作。
本書不只闡釋了靜態(tài)的法治成本，也從法治進程的角度分析了法治的動態(tài)成本；不只闡釋政府的法治成本，也強調(diào)為一般人所忽略的法治社會成本；不只指出不重視法治成本的弊端，也提出了通過制度建設(shè)和非制度方法以及制度與技術(shù)相結(jié)合的方法，來節(jié)約法治成本。本書雖然著重釋法治成本的理論，由于其涉及法治的各個環(huán)節(jié)，因而也是一本有關(guān)法治的通論，有不少獨到的見解。
游勸榮簡介：男，1963年8月生，漢族，福建上杭縣人。1983年畢業(yè)于西南政法學(xué)院法律系，2005年畢業(yè)于福建師范大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院并獲經(jīng)濟學(xué)博士學(xué)位。曾先后擔(dān)任中共福建省委黨校講師，福建省司法廳研究室副主任，福建省法學(xué)會秘書長兼《法制瞭望》、《福建法學(xué)》主編，福建省人民政府法制局副局長，中共福建省南平市人民政府黨組成員、市長助理，福建省南平市高速公路建設(shè)工程指揮部常務(wù)副總指揮兼福建省南平高速公路有限公司董事長�，F(xiàn)任福建省人大常委會法制工作委員會副主任。出版過各類著作10余冊，在全國性學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表學(xué)術(shù)論文數(shù)十篇。兼任中華全國青年聯(lián)合會委員，中國法學(xué)會憲法學(xué)研究會理事，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁員，福建省法學(xué)會副會長，福建省希望工程辦公室常年法律顧問，福州大學(xué)兼職教授、碩士生導(dǎo)師。
