[ 王瑜 ]——(2006-8-28) / 已閱12200次
話說長城（從長城商標(biāo)屢被侵權(quán)，看商標(biāo)注冊 ）
王瑜
說起"長城"，在中國是無人不知曉，提到中國，外國人自然要想到長城。從山海關(guān)到嘉峪關(guān)延綿上萬里的那道長城是中華民族的象征，今天說的長城不是這道長長的城墻，而是一個商標(biāo)，并且由這個商標(biāo)演繹出來的故事。今天查看鳳凰網(wǎng)的資訊，看到令人關(guān)注的長城商標(biāo)侵權(quán)案終于有了終審判決，被告還是被判構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，只是賠償?shù)慕痤~減少了一些，這個案件一直爭議不斷，就此案本人曾經(jīng)對知識產(chǎn)權(quán)報社的記者表達(dá)過自己的看法，但是今天說"長城"說的是另一個問題。
在我國的葡萄酒中，有三個商標(biāo)是非常有名的，"長城"、"張?jiān)?、"王朝"，長城有三個兄弟，有河北昌黎的長城、山東煙臺的長城、河北沙城的長城，這三個長城都是中糧的，是一家人，另外在全國各地到處可以看到各式各樣的 "長城"，這些都是傍"長城"名牌者。長城的委托人們?nèi)珖奶幈甲叽蚣伲欠旅暗?長城"還是此起彼伏，而"王朝"和"張?jiān)?卻要省心得多，長城很郁悶，為什么受傷的總是我？下面來分析：
商標(biāo)最基本的功能是起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用，基于這個功能對商標(biāo)唯一的要求就是要具有顯著性（用通俗的話說顯著性就是吸引眼球的吸引力）。按我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)可以是文字、可以是圖形或者是文字圖形相組合等形式，這里我們只討論文字商標(biāo)。什么樣的商標(biāo)更具有顯著性呢？商標(biāo)在理論上可以分為四種：臆造商標(biāo)、任意商標(biāo)、暗示商標(biāo)、描述性商標(biāo)。臆造商標(biāo)是用現(xiàn)實(shí)社會沒有的詞匯作為商標(biāo)，比如海爾集團(tuán)使用的"海爾"商標(biāo)，任意商標(biāo)是用社會生活中已經(jīng)有的詞匯作為商標(biāo)，比如用"長城"、"鳳凰"等現(xiàn)有詞匯作為商標(biāo)等，暗示商標(biāo)用暗示商品或服務(wù)特點(diǎn)的詞匯作為商標(biāo)，如"潔爾陰"用作婦女用清洗液的商標(biāo)，敘述商標(biāo)則是用直接敘述商品或服務(wù)特點(diǎn)的詞匯作為商標(biāo)，如"永固"用作鎖具的商標(biāo)，直接敘述了鎖的特點(diǎn)--牢固。
敘述性商標(biāo)按《商標(biāo)法》的規(guī)定是不能獲得注冊的，暗示性商標(biāo)也因涉嫌違反《商標(biāo)法》的規(guī)定，建議沒有專家指點(diǎn)不要用。那么剩下的臆造商標(biāo)和任意商標(biāo)那種更具有顯著性呢？商標(biāo)的顯著性和作為商標(biāo)的名詞知名度是成反比的，越是用沒有任何知道、使用的詞作為商標(biāo)，這個商標(biāo)就越具有顯著性，所以越是通用的詞越?jīng)]有顯著性，這種說法仔細(xì)想一想也不難理解，比如一種新產(chǎn)品，有三個廠家生產(chǎn)，一個叫"長城"、一個叫"鳳凰"、一個叫"海爾"，大家對產(chǎn)品和廠家都不了解，在差不多的包裝里面消費(fèi)者無法判斷產(chǎn)品質(zhì)量的好壞，讓大家在三者之間選擇，大家從來沒有聽說過"海爾"這個詞，"海爾"是什么東西？在三者之間，它最容易吸引眼球，因?yàn)楸е缕娴男睦砀嗳藭x擇"海爾"，那么"海爾"這個商標(biāo)就更容易迅速打開市場。太過有名作為商標(biāo)顯得非常的平常，由此連帶商品也被人們默然為是平常的，所以是最沒有顯著性的，也就是最不吸引消費(fèi)者眼球的商標(biāo)。越是有名的名詞作為商標(biāo)越不吸引眼球，所以可以說"長城"不是個好商標(biāo)。
當(dāng)然商標(biāo)還會因?yàn)槭褂枚哂酗@著性，商標(biāo)使用時間長了，會被賦予很多的功能，人們認(rèn)可長城葡萄酒因?yàn)槠焚|(zhì)很好，所以在各種各樣品牌的葡萄酒中人們會迅速找出"長城牌"的來，使用時間長了，象"長城"這樣非常普通的詞匯作為商標(biāo)同樣對眼球具有巨大的吸引力。但是越是有名的商標(biāo)越容易被假冒，假冒是侵權(quán)行為，甚至是構(gòu)成形式犯罪的，在以前法制很不健全的時候，各種假冒行為是屢禁不止。現(xiàn)在這種行為已經(jīng)很少了，但是又出現(xiàn)了另一個現(xiàn)象："傍名牌"，就是將自己裝扮成名牌的樣子，讓消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)。因?yàn)榘普叩钠焚|(zhì)比正牌的要差，傍名牌很容易讓正牌產(chǎn)品受到牽連，而且會搶了正牌產(chǎn)品的市場分額，這種行為是正牌產(chǎn)品所不能容忍的，但是怎么去打擊呢？長城那么長，有無數(shù)個知名的風(fēng)景點(diǎn)，你叫"長城牌"，別人叫"嘉峪長城"，這構(gòu)成侵權(quán)嗎？盡管法院已經(jīng)作出了終審判決，但恐怕并不能平息爭論。如果別人再煩瑣一些叫"山海關(guān)長城"、"居庸關(guān)長城"你還能說是侵權(quán)嗎？傍名牌者可以找到借口說這是長城系列，是"長城"許可自使用的商標(biāo)。消費(fèi)者迷惑了，長城卻無法打擊，還是難逃被傍的厄運(yùn)。同樣是葡萄酒的馳名商標(biāo)"張?jiān)?卻很難傍，張?jiān)Ｊ莻�人名，屬于臆造的無名詞，怎么去傍都找不到讓消費(fèi)者信服的說法，很容易被消費(fèi)者識別。作為商標(biāo)的詞越是有名越容易被傍名牌，所以從防止"傍名牌"方面來講"長城"不是個好商標(biāo)。
"長城"是馳名商標(biāo)，馳名商標(biāo)要受到特殊的保護(hù)，這是為了防止馳名商標(biāo)被淡化，比如大家都知道"勞斯來斯"是頂級高檔汽車的品牌，如果別人用"勞斯來斯"作為垃圾桶的商標(biāo)，將使人們對這個品牌的形象大打折扣，所以要對馳名商標(biāo)進(jìn)行跨類保護(hù)。假如"長城"不是馳名商標(biāo)，只是作為葡萄酒酒（第33類）的注冊商標(biāo)，其他人還可以用"長城"在除33類以外的類別上注冊，當(dāng)"長城"成為馳名商標(biāo)后，對不起，在其他類別上也不可以用"長城"注冊商標(biāo)了。但是現(xiàn)實(shí)中的"長城"作為一個馳名商標(biāo)，它能享有這樣的特殊保護(hù)的待遇嗎？我們在中國馳名商標(biāo)榜上可以看到至少有三個"長城"，我們?nèi)疑虡?biāo)局的官方網(wǎng)站"中國商標(biāo)網(wǎng)"用"長城"來檢索可以找到幾百個注冊商標(biāo)。顯然"長城"不能享有馳名商標(biāo)特有的跨類保護(hù)，那么在法律上"長城"作為馳名商標(biāo)是毫無意義的。非常常用的名字很容易被大家共同注冊為商標(biāo)，一旦這個商標(biāo)成為馳名商標(biāo)，將失去跨類保護(hù)的優(yōu)待，顯然"長城"是不適合作為馳名商標(biāo)的。
說了"長城"商標(biāo)一大堆的不是，"長城"商標(biāo)的持有人--中糧集團(tuán)應(yīng)該感覺到了這點(diǎn)，他們已經(jīng)著手申請使用新的商標(biāo)，我們可以檢索到中糧申請了"華夏"商標(biāo)，似乎想用"華夏"來取代"長城"，這比"長城"更糟糕，"華夏"是中國的代名詞，根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定是不可以注冊為商標(biāo)的，我們可以檢索到不少使用"華夏"注冊的商標(biāo)都被駁回、被無效掉了，中糧當(dāng)然不會例外。從中糧集團(tuán)我們可以看到我國企業(yè)對商標(biāo)基本知識的是何等的匱乏，偌大的中糧集團(tuán)都是這樣的蒙昧，又何況是哪些小型企業(yè)呢？
作者：王瑜律師，中國知識產(chǎn)權(quán)研究會高級會員 電話：010-51662214
電子信箱：lawyerwy@263.net,個人網(wǎng)站：http://www.rjls.cn。
