[ 童振華 ]——(2006-9-15) / 已閱107920次
本條規(guī)定了合同主體資格。
合同是以當(dāng)事人的意思表示為基礎(chǔ)，因此，要求訂立合同的人必須具備相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力�！懊袷聶�(quán)利能力”，是指自然人、法人、其他組織享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。“民事行為能力”，是指自然人、法人、其他組織通過(guò)自己的行為行使民事權(quán)利或者履行民事義務(wù)的能力。
自然人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡。
自然人的行為能力：根據(jù)〈民法通則〉規(guī)定，年滿(mǎn)18歲為完全行為能力人；10歲以下為無(wú)行為能力人；不能辨認(rèn)自己行為的精神病人和10歲以上未成年人為限制行為能力人。合同法47#：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。”
法人和其他組織的民事權(quán)利能力，按照其經(jīng)營(yíng)、活動(dòng)范圍確定。法人和其他組織的民事行為能力，由其法定代表人或者委托代理人行使。
二、 合同的內(nèi)容
12#：“合同的內(nèi)容由事人約定，一般包括以下條款：1/當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；2/標(biāo)的；3/數(shù)量；4/質(zhì)量；5/價(jià)款或報(bào)酬；6/履行期限、地點(diǎn)和方式；7/違約責(zé)任；8/解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。”
原〈經(jīng)濟(jì)合同法〉：“應(yīng)當(dāng)具備”；原〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉：“一般應(yīng)當(dāng)具備”；原〈技術(shù)合同法〉：“一般應(yīng)當(dāng)包括”；〈合同法〉：使用“一般包括”的提法。
用“一般包括”一詞，可以防止因缺少某一條款而過(guò)多地造成合同不成立的情況，以利于促進(jìn)交易。
三、 格式條款
格式條款，是指當(dāng)事人（特別是一些壟斷性的企業(yè)）為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。
承諾和協(xié)議都是意志指使的行為，因此合同義務(wù)被視為由自己附加于自身的。當(dāng)事人有決定簽訂合同的自由，也有決定合同項(xiàng)下權(quán)利和義務(wù)的范圍的自由。法庭的職責(zé)只是決定當(dāng)事人自己附加于自身的義務(wù)是什么，再加以強(qiáng)制執(zhí)行，而不是決定合同是否公平。這是契約自由原則。當(dāng)大機(jī)構(gòu)用印刷機(jī)將“豁免條款”用細(xì)小的字體印在訂單、票子、發(fā)票、合同上，他們說(shuō)：“要麼，照單全收，要麼，不干。”大眾沒(méi)有選擇的自由。由此，訂約的自由的概念值得懷疑了。立法要保護(hù)弱者，要限制這種“自由”。
為了維護(hù)公平、保護(hù)弱者，合同法對(duì)格式條款加以限制：
1/提供格式條款的一方有提示、說(shuō)明的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款（39#）。
2/提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無(wú)效（40#）。
3/對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（41#）
四、 合同的形式
合同法第10、11、32、33、35、36、37條對(duì)合同形式作了相應(yīng)的規(guī)定。
原先三部合同法都強(qiáng)調(diào)書(shū)面形式，經(jīng)濟(jì)合同除即時(shí)清結(jié)者外，“應(yīng)當(dāng)”采用書(shū)面形式。書(shū)面形式有利于合同的規(guī)范化，減少糾紛并且利于解決糾紛。現(xiàn)代貿(mào)易要求迅速交易，一律采用書(shū)面形式不能適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要。
1、合同形式：書(shū)面形式（合同書(shū)、信件、數(shù)據(jù)電文［電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件］等）；口頭形式；其他形式。（10、11#）
現(xiàn)代社會(huì)比較重視實(shí)質(zhì)。只有法律、法規(guī)要求必須某種形式的合同的，合同形式才變得重要。法律、法規(guī)未規(guī)定任何形式的，口頭合同與書(shū)面合同同樣有效。這一點(diǎn)容易被忽視。
2、電子數(shù)據(jù)交換（EDI）（ELECTRONIC DATA INTERCHANGE）是在聯(lián)網(wǎng)計(jì)算機(jī)之間傳送具有一定結(jié)構(gòu)的商業(yè)數(shù)據(jù)，來(lái)代替?zhèn)鹘y(tǒng)的用紙張為載體傳遞商業(yè)文件的做法，使“無(wú)紙貿(mào)易”（PAPERLESS TRADING）成為現(xiàn)實(shí)。
3、電子郵件（E—MAIL）
4、其他形式，如公證形式、鑒證形式、批準(zhǔn)形式等。
五、 要約、承諾
13#：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”
要約邀請(qǐng)：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。（如寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等）。
1、要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。（14#）
發(fā)出要約的人為要約人。收到要約的人為受要約人。
要約是一方向另一方提出愿意按一定條件同對(duì)方訂立合同，并含有一旦要約被對(duì)方承諾時(shí)即對(duì)提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示。
要約的本質(zhì)是“一個(gè)人授予另一個(gè)人在他們彼此之間創(chuàng)設(shè)合同關(guān)系的權(quán)力�！�
一項(xiàng)有效的要約，應(yīng)該符合兩個(gè)要求：
其一、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束的意思。有無(wú)此意，采取推定原則，即如要約有人未表明相反意向，則認(rèn)定其愿受約束。相反意向，如“以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”，“有權(quán)先售”等。
其二、要約的內(nèi)容具體確定。在買(mǎi)賣(mài)合同中，一般應(yīng)包括商品的名稱(chēng)、價(jià)格、數(shù)量、交貨和付款的時(shí)間等。某些未列明的條件，可以留待日后確定。如果包括以下內(nèi)容就可以認(rèn)為具體確定：1）寫(xiě)明貨物；2）明示或默示地規(guī)定數(shù)量，或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法；3）。明示或默示地規(guī)定價(jià)格或規(guī)定如何確定價(jià)格的方法
如果合同已有效地訂立，但沒(méi)有明示或默示地規(guī)定價(jià)格或規(guī)定如何確定價(jià)格的方法，在沒(méi)有任何相反表示的情況下當(dāng)事人應(yīng)視為已默視地引用訂立合同時(shí)此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類(lèi)似情況下銷(xiāo)售的通常價(jià)格。即用“市場(chǎng)價(jià)格”填補(bǔ)了當(dāng)事人意思表示的空白。
意思表示含有兩個(gè)要件：一是意思；二是表示。
意思如何表示（表示意思的方法）：
明示（直接表示），如顧客向煙酒店表示要買(mǎi)香煙之意思。
默示（間接表示），不以行為直接表示其意思，憑藉他種事實(shí)，可以推知其意思。例如，顧客在食品店的柜臺(tái)上取其食品食用。此時(shí)雖未明說(shuō)賣(mài)食品的意思，但他取食的事實(shí)，即可推知其已具有購(gòu)買(mǎi)的意思。
沉默，是在某事件中，當(dāng)事人既未明示其意思，也不能憑他項(xiàng)事實(shí)推知其意思之所在，而始終無(wú)所表示。依據(jù)法律具體的規(guī)定，沉默得視為承認(rèn)或拒絕的意思表示。例如，法定代理人，經(jīng)合同相對(duì)人的催告，不如期答復(fù)的，此時(shí)其沉默，視為拒絕承認(rèn)。在試用買(mǎi)賣(mài)中，標(biāo)的物已交付于受買(mǎi)人，而受買(mǎi)人不交還試用物的，此時(shí)的沉默視為承認(rèn)。
（向誰(shuí)表示？）意思表示可以分為：有相對(duì)人的意思表示；無(wú)相對(duì)人的意思表示。
無(wú)相對(duì)人的意思表示，在法律上稱(chēng)為“嚴(yán)格的一方行為”，它在意思表示完成時(shí)即發(fā)生效力。例如，某人表示拋棄屬其所有的東西，該物即成為無(wú)主物。但法律另有規(guī)定的除外，如遺囑雖作成，尚不能立即生效，必待遺囑人死亡時(shí)始能生效。
有相對(duì)人的意思表示，生效之時(shí)間，各國(guó)法律規(guī)定不同：1）表意主義，在意思表示之同時(shí)生效。如，表意人寫(xiě)完函件時(shí)，即發(fā)生意思表示的效力。2）發(fā)信主義（投郵主義），表意人發(fā)送其函件于郵局之時(shí)，即發(fā)生效力。3）到達(dá)主義（受信主義），意思表示到達(dá)于相對(duì)人之時(shí)，發(fā)生效力。4）了解主義，意思表示經(jīng)相對(duì)人之時(shí)，始發(fā)生效力。到達(dá)主義。（16#）
合同需要有雙方當(dāng)事人�！耙s是希望和他人訂立合同的意思表示”， 因此，要約是有相對(duì)人的意思表示。這個(gè)“他人”，即相對(duì)人，是特定的人。還是任何人（非特定的人）？
〈公約〉規(guī)定：要約是向一個(gè)或一個(gè)以上“特定的人”（SPECIFIC PERSON）發(fā)出的。
〈合同法〉沒(méi)有限定要約是向一個(gè)或一個(gè)以上“特定的人”，因此，應(yīng)包括“特定的人”和“非特定的人”。
什么是“非特定的人”？報(bào)紙、電臺(tái)、電視上的廣告，就是向非特定的人的。然而，〈合同法〉15#將寄送價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等，視為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。
懸賞廣告。懸賞廣告是以公開(kāi)廣告的方式聲明對(duì)完成一定行為的人，付給報(bào)酬的單方意思表示。美國(guó)法認(rèn)為它是對(duì)非特定的人的要約。德國(guó)法認(rèn)為不是合同，其義務(wù)是基于單方行為。
有相對(duì)人的意思表示的效力問(wèn)題，又有非對(duì)話(huà)人間與對(duì)話(huà)人間之別。
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