[ 張旭燦 ]——(2006-10-21) / 已閱21271次
中國傳統(tǒng)法制對(duì)當(dāng)代社會(huì)父權(quán)的影響
張旭燦
內(nèi)容提要：中國法制源遠(yuǎn)流長在幾千年的制度構(gòu)建中逐漸形成了一整套完善的維護(hù)父權(quán)的制度體系對(duì)現(xiàn)代社會(huì)中父權(quán)的影響深遠(yuǎn)，本文試從中國法制關(guān)于父權(quán)的發(fā)展過程來解析現(xiàn)代父權(quán)的種種現(xiàn)象和對(duì)父權(quán)這一中國特色制度的前途做一探討。
關(guān)鍵字：父權(quán) 法制傳統(tǒng) 婚姻 繼承
中國的傳統(tǒng)禮法觀念中強(qiáng)調(diào)義務(wù)本位，正所謂親親，尊尊。作為子女似乎對(duì)父母只有逆來順受的分，何談權(quán)利。法律制度中集中反映了一個(gè)社會(huì)的基本價(jià)值觀念，一種思想，一種文化，反映了當(dāng)時(shí)人們對(duì)于自然、社會(huì)和人與人關(guān)系的種種看法與做法，而能稱之為傳統(tǒng)的東西必將在現(xiàn)實(shí)中有影響力。法制觀念的變化往往是較為緩慢的。了解中國法制的演變過程對(duì)于理解現(xiàn)實(shí)生活中為什么會(huì)存在兒女狀告父母引起社會(huì)爭(zhēng)議這一在西方社會(huì)中普遍存在的事實(shí)有著重要的意義。
一、中國歷代家庭法制簡介
此處所指的法是廣義的法，它包含民間法的內(nèi)容。在原始社會(huì)中并未出現(xiàn)私有制時(shí)并無家庭形式，便無從談起子女權(quán)利。在中國國家文明出現(xiàn)的歷史可以追溯到公元前21世紀(jì)的夏代。本文就以曾憲義老先生的劃分體例將中國的法制依發(fā)展時(shí)期風(fēng)格特色等粗略標(biāo)準(zhǔn)來劃分。中國法制歷史大致可分為早期法制，戰(zhàn)國以后的古代法制，近現(xiàn)代法制三大部分。[1]
1、 中國早期法制（習(xí)慣法時(shí)代）
中國早期法制一般指夏商西周及春秋時(shí)期的法制。也就是通常所說的奴隸制時(shí)代的法制，其主要特點(diǎn)是以習(xí)慣法為基本形態(tài)。
夏王朝的建立統(tǒng)治者便將古代的習(xí)慣法作為治國的根本進(jìn)行推行來完善自己的統(tǒng)治體制。到了商朝經(jīng)歷了從“兄終弟及”制即“兄死弟繼，無弟子繼，弟死兄子繼的制度。說明第一代繼承人是弟，這主要是有利于統(tǒng)治秩序的維護(hù)，弟比兄子有更多的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)。但由于經(jīng)常會(huì)引發(fā)社會(huì)爭(zhēng)斗，所以更改為“嫡長子繼承制”。從此嫡長子成為繼承政治權(quán)力和物質(zhì)財(cái)產(chǎn)的合體。到西周時(shí)期沿襲了嫡長子繼承制。正妻所生之子為嫡系，其他為庶出，正妻及其所生子女有明顯的不同地位。西周進(jìn)一步完善了禮治，出現(xiàn)了“周公制禮”的情況。禮中有一個(gè)核心的概念“孝”，
禮中的核心是“親親”尊尊。西周時(shí)期還出現(xiàn)了明文的“不孝”罪，被認(rèn)為是很嚴(yán)重的罪行，《尚書》中記載周公曾經(jīng)告戒康叔說：“元惡大敦，引為不孝不友”要“刑茲無赦”。西周時(shí)期對(duì)告訴權(quán)中規(guī)定“父子不得相訴，父子將獄，是無上下也”。不孝動(dòng)搖了家族政治的根本，也就動(dòng)搖了國家的根本，當(dāng)然要大力懲治。父母之命，媒妁之言是西周時(shí)期婚姻成立的實(shí)質(zhì)要件�！对娊�(jīng)》中“娶妻如之何，必告父母”宗法制下婚姻決非男女當(dāng)事人之事，未經(jīng)父母家長同意而行婚姻之事謂之“淫奔”是不為禮法所容。婚姻解除的決定權(quán)也掌握在父母手中。七出三不去是對(duì)父權(quán)的典型反映，作為西周婚姻制度主要體現(xiàn)的六禮制度也沿襲到后代，對(duì)漢唐，明清制度有廣泛的影響。春秋時(shí)期是中國的大動(dòng)蕩時(shí)期，禮治開始衰落，但并未從根本上動(dòng)搖家族政治賴以存在的基礎(chǔ)。
2、 戰(zhàn)國以后的封建法制時(shí)期
秦朝時(shí)出現(xiàn)了“破壞婚姻家庭罪”其中包括了‘擅殺子，子不孝，子女控告父母，尊幼毆尊長’秦簡《法律問答》中“擅殺子，黥為城旦舂”秦律中對(duì)繼承人的確定有法定繼承人和指定繼承人兩種，秦律中限制了子告父母的權(quán)利，把子告父母定為“非公室告”司法機(jī)關(guān)不得受理。到了漢朝“親親得相首匿”原則的確立更進(jìn)一步強(qiáng)化了家庭觀念，漢律仍以七出三不去為棄妻的主要原則，西漢由于受到儒家學(xué)說的影響婦女在公婆少不歡欣的條件下，便可以強(qiáng)迫夫妻離棄，古樂府中《孔雀東南飛》中的焦仲卿與妻劉蘭芝的悲劇就是一例，漢律中有不孝罪依法，無論什么情況下毆打父母皆處死刑，毆死父母到梟首，殺父母以論處腰斬，甚至居父母喪，司與人通奸著也處死刑。漢為推行孝道，提倡同居共財(cái)，即不與父母祖父母分居析財(cái)。繼承法中兩漢規(guī)定爵位的繼承，基本沿襲嫡長子繼承制，非子，非正沒有爵位的繼承權(quán)，關(guān)于財(cái)產(chǎn)繼承，主要是土地和其他財(cái)產(chǎn)，漢代開始出現(xiàn)諸子均分財(cái)產(chǎn)的情況，庶子女兒都有財(cái)產(chǎn)權(quán)。三國兩晉南北朝在繼承上嚴(yán)格惟有嫡長子有繼承權(quán)，服制定罪是其一大特色，尊長殺傷卑幼關(guān)系越近則定罪越輕反之則越重，但幼犯尊長則正好相反，重罪十條中出現(xiàn)了不孝罪，隋朝把不孝進(jìn)一步放到了“十惡”中。
盛唐時(shí)期《戶婚律》中極力維護(hù)封建婚姻家庭的制度，首先法律確認(rèn)了封建買賣婚姻的合法性，家長有主婚權(quán)，卑幼不依家長私定婚姻者要受杖一百的處罰。在家庭生活方面，唐代法律賦予家長極大的支配權(quán)，家長擁有教育懲戒子女的各項(xiàng)權(quán)利，子女有非禮行動(dòng)，家長可以動(dòng)用家法懲戒，嚴(yán)重者還可以送交官府處以二年以上有期徒刑，財(cái)產(chǎn)一應(yīng)有家長支配，子孫如果另立戶口私存資財(cái)要判處有期徒刑三年。刑罰適用上親屬相犯，同罪異罰。宋遼金元并未有所發(fā)展，明代基本沿用上朝，在繼承上實(shí)行嫡長子繼承制，但在財(cái)產(chǎn)繼承上明律規(guī)定“不問妻妾婢生只以子數(shù)均分。
3、 近現(xiàn)代時(shí)期
清朝末年修律過程中出現(xiàn)了法理派與禮教派的斗爭(zhēng)�！白訉O違反教令”是傳統(tǒng)法制中一條針對(duì)子孫卑幼的不聽教令的彈性很大的條款，只要子孫違背了尊長教令即可成為罪名，隨唐以后各代法律都有此條，賦予違反父母尊長的子孫以懲罰。還有“送懲權(quán)”對(duì)于多次觸犯父母尊長者，尊長可以直接要求官府發(fā)遣，法理派則認(rèn)為這是教育問題無關(guān)法律。天下父母無不是之父母，子孫對(duì)父母祖父母的教訓(xùn)最多是‘大杖則走，小杖則忍’只有忍受之理，斷無防范之說，但法理派則提出“正當(dāng)防衛(wèi)之說”和“父殺子，君主治之以不慈之罪”之假想，以拉近中國法制與西方法制之距離，勢(shì)必會(huì)受到當(dāng)時(shí)傳統(tǒng)勢(shì)力的打擊而被迫流產(chǎn)。到了民國時(shí)期，民法典中規(guī)定廢止舊法中長期沿用的宗祧制度，子女對(duì)遺產(chǎn)的繼承權(quán)改變過去那種有男子獨(dú)占的局面，采用平等的繼承制度，婚姻由男女當(dāng)事人自行定訂，但司法院的解釋還公然承認(rèn)買賣婚姻的合法性。確認(rèn)以父權(quán)為中心的封建家長制。父母得于必要范圍內(nèi)懲戒子女。到了中華人民共和國成立之時(shí)，才從立法上徹底廢除了家長集權(quán)制。
二、中國傳統(tǒng)法律關(guān)于父權(quán)的特點(diǎn)
1、婚姻方面“父母之命，媒妁之言”是婚姻成立的必備要件。而男女家長對(duì)于解除婚姻也有操縱權(quán)。在經(jīng)歷了夏商的婚姻制度醞釀期后在西周形成了婚姻六禮，‘七出三不去’等固定形式，發(fā)展到漢代以后由于受到儒家法文化的影響，公婆對(duì)子的休妻權(quán)更是膨脹，父母的主婚權(quán)從一經(jīng)成立便牢不可破，真可謂歷盡滄桑，越挫越勇。發(fā)展到后來逐漸演變成了打撈政治資本和經(jīng)濟(jì)資本的工具。父母的主婚權(quán)成了悲劇的罪魁禍?zhǔn)�。有些人�?jīng)常自以為豪的說中國幾千年文化從未中斷，殊不知如此頑固的文化中的糟粕也是生命力很完全的。在當(dāng)代社會(huì)邊緣地區(qū)還仍有包辦買賣婚姻的情況，雖不如以前厲害，但這種觀念很容易導(dǎo)致失敗的婚姻，從婚姻中的不到幸福。
2、在繼承方面經(jīng)歷了嫡長子繼承制之后，逐漸過度到諸子均分。
之所以會(huì)發(fā)生這種變化，是因?yàn)橛捎诳紤]到嫡長子接觸社會(huì)較早，由他繼承可以更好的發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的作用，對(duì)財(cái)產(chǎn)的均分雖也出現(xiàn)過女兒有繼承權(quán)的情況但轉(zhuǎn)瞬即逝，整體是以男子繼承為主，這樣就不難理解為什么現(xiàn)代社會(huì)中，尤其是廣大農(nóng)村地區(qū)婦女主動(dòng)放棄繼承權(quán)的現(xiàn)象，因?yàn)殡m然古代的這種制度已經(jīng)不存在了但由于他的長期的的存在在過去的時(shí)空中，使自己已經(jīng)內(nèi)化為人們的心中，在沒有一個(gè)長期的變化的情況下，他將以‘民間法’的形式發(fā)揮作用。
3關(guān)于子女訴父母的權(quán)利，在西周時(shí)期就被排斥在子女的訴權(quán)，把西周時(shí)期子女傷害父母的罪定為不孝罪，刑茲無赦，大力懲處。在秦朝雖也曾出現(xiàn)過禁止善殺子，但對(duì)于其處罰力度是很小的，到隋唐時(shí)期不孝被列為“十惡”。尊長犯幼越近越輕，而幼犯尊長越近越重。在日常生活中家長有對(duì)子女用家法的權(quán)利，到清代末期隨著西方法制思想的傳入，法理派提出了正當(dāng)防衛(wèi)等與封建禮教嚴(yán)重相違背的立法舉措，反映了東西方法制文化的沖突。時(shí)至今日父母在教育教育子女時(shí)也經(jīng)常是棍棒相加，曰之‘子不打不成材，玉不磨不成器’。在此等領(lǐng)域我國法也尚未制定出相應(yīng)的法規(guī)對(duì)其予以嚴(yán)格限制。只要打的不中也無人管。
三、對(duì)于傳統(tǒng)法制的一些思考
上面對(duì)我國歷代法制中關(guān)于子女權(quán)利的考察發(fā)現(xiàn)了在現(xiàn)代法制中與之不同之處。及二者之間的沖突。對(duì)于這種沖突我們不能以封建之糟粕簡單的給予否定。這種制度的存在有其極為深刻的歷史時(shí)代背景。正如一位哲人所言“一切歷史都是當(dāng)代史”[1]我們?cè)诮庾x歷史的時(shí)候，一定要明白存在的即是有根據(jù)的。在我們解讀前人的歷史時(shí)，也該想一想后人如何解讀我們。每一個(gè)人都是以當(dāng)代的視角去觀察歷史，從自己的價(jià)值去品評(píng)歷史是欠缺公正的。但筆者仍想談幾點(diǎn)淺見。
在任何時(shí)代他的制度設(shè)計(jì)都要遵循制度運(yùn)行的內(nèi)在機(jī)理。中國古代之追求大價(jià)值乃一“穩(wěn)”字，所有制度的設(shè)計(jì)都是遵循這一價(jià)值理念來設(shè)計(jì)的。家族是國家的濃縮，家族中一定秩序的維護(hù)要求確定一個(gè)權(quán)威，便是父！正如商鞅所言，“一兔走，百人逐之，何也？名分未定也！”在大家庭中要想保持穩(wěn)定也要確定名分，名分定則無人亂！但想到這不禁感慨為什么我們想到的是確立等級(jí)秩序，而西方卻想到的是確定平等權(quán)利呢？這可能是源于東西方不同的世界觀所至吧。
在我國歷來缺乏權(quán)利對(duì)抗觀念，自然在制度中也是缺乏，所以導(dǎo)致了在與父權(quán)對(duì)峙的過程中沒有相關(guān)權(quán)利的產(chǎn)生。但溫情的家族觀念使這一態(tài)勢(shì)能夠在中國長期存在。但無疑我們這種制度相對(duì)與西方是落后的。中國將重心放在了防“受治者”之惡而不是防“治者”之惡。[2]西方在為我們的學(xué)習(xí)中打開了一扇窗戶的同時(shí)也局限了我們的視野。我們不應(yīng)當(dāng)把精力集中在為什么中國沒這個(gè)，為什么中國沒哪個(gè)，而是應(yīng)當(dāng)意識(shí)到應(yīng)立足于中國文化，以足夠的主體精神建設(shè)性的提煉，融合或轉(zhuǎn)化我們的文化中的權(quán)利要素。[3]隨著中國改革開放我們的“父權(quán)制度”由于失去了他的文化土壤，政治制度土壤，經(jīng)濟(jì)土壤，正在以即快的速度土崩瓦解。一個(gè)保護(hù)子女權(quán)利的全新制度體系正在悄然無聲的走進(jìn)我們的生活。
參考文獻(xiàn)：
1、[1]《中國法制史》 曾憲義主編 高等教育出版社北京大學(xué)出版社
2、[2]《中國民權(quán)哲學(xué)》 夏勇 三聯(lián)出版社
3、[3]〈超越比力牛斯山〉 賀衛(wèi)方 法律出版社
（注：古文資料皆選自教科書〈中國法制史〉（曾憲義主編））
