[ 王學(xué)孟 ]——(2007-1-6) / 已閱18997次
公司法與外資企業(yè)法之比較
王學(xué)孟
一、外資企業(yè)法相對(duì)于公司法是特別法。
公司法是規(guī)范、調(diào)整公司的設(shè)立、組織、行為、解散、清算、及其他對(duì)內(nèi)外法律關(guān)系的法律規(guī)范。廣義的公司法是調(diào)整公司各種法律關(guān)系的一切法律規(guī)范的總括。外資企業(yè)法則是調(diào)整國(guó)家協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)生的外資企業(yè)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范�？梢妰刹糠啥际顷P(guān)于規(guī)范企業(yè)經(jīng)營(yíng)與管理的法律規(guī)范，外資企業(yè)法的特殊之處在于強(qiáng)調(diào)協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行，以及特定對(duì)象是外資企業(yè)。因此，兩部法律調(diào)整的對(duì)象有重合的地方，外資企業(yè)法可以看作公司法的特別法，這我們可以從公司法中找到支持：公司法第十八條 外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。之所以要制定外資企業(yè)法是因?yàn)樵谔囟〞r(shí)期需要鼓勵(lì)外商到中國(guó)投資，以法律的形式規(guī)定他們可以享受一些優(yōu)惠政策。
說外資企業(yè)法相對(duì)于公司法是特別法，另一個(gè)重要的理由是外商在我國(guó)成立企業(yè)，主要是以公司的形式出現(xiàn)的，公司法當(dāng)然地適用于公司的成立、變更、解散等。
現(xiàn)具體從投資主體、資本制度、組織形式、股東責(zé)任等方面進(jìn)行比較。
二、投資主體之比較。
投資一般的理解是指?jìng)�(gè)人或組織為了獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益而付出一定勞動(dòng)、資金、技術(shù)，并進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理的行為。國(guó)際貨幣基金組織認(rèn)為直接投資是指投資者為取得在與其不同的另一個(gè)經(jīng)濟(jì)體制中經(jīng)營(yíng)的企業(yè)的長(zhǎng)期利益而作出的投資，投資者旨在該企業(yè)管理中擁有有效的支配權(quán)。
我們可以叢投資的概念中找到投資的主體，其實(shí)很簡(jiǎn)單，投資的人就是投資主體。我國(guó)公司法第二十條規(guī)定，有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司。第七十四條規(guī)定股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集而設(shè)立公司�？梢姡覈�(guó)公司法中所指的投資主體是，發(fā)起人、社會(huì)公眾、國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)授權(quán)的部門。發(fā)起人可以是法人、組織、非法人、自然人。
公司法所指的投資主體應(yīng)該包括除上述所提及的中國(guó)組織，具有中國(guó)國(guó)籍的自然人，還包括外國(guó)的組織和非中國(guó)公民的自然人。公司法所規(guī)范調(diào)整的投資主體是廣義上的投資者，沒有國(guó)界之分。因?yàn)橥赓Y企業(yè)法是特別法，那么它所規(guī)范調(diào)整的投資主體可能是公司法所規(guī)范或調(diào)整的一部分。
外資企業(yè)是指依照中國(guó)的有關(guān)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外商投資的企業(yè)，不包括外國(guó)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。東道國(guó)提供的土地、廠房、及其他基礎(chǔ)設(shè)施、部分原材料等，按商定價(jià)格收匯，不參與投資。所以我們認(rèn)為，外資企業(yè)法所調(diào)整或規(guī)范的投資對(duì)象是外國(guó)投資者，不包括中國(guó)的投資者，也不包括外國(guó)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。
可見，兩部法律在調(diào)整的投資主體上最大的一個(gè)區(qū)別是外資企業(yè)法的單一性。
三、資本金制度之比較。
資本金制度也可以叫作注冊(cè)資本制度，它指注冊(cè)資本最低限額和出資方式。
兩部法律對(duì)以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的比例都有所限制，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過注冊(cè)資本的百分之二十。外資企業(yè)的比例限制規(guī)定在細(xì)則里面，在外資法上沒有明確規(guī)定。關(guān)于注冊(cè)資本的最低限額，公司法有明確的規(guī)定，外資企業(yè)法則沒有明確的規(guī)定，但毫無(wú)疑問，如果外資企業(yè)設(shè)立為有限責(zé)任公司或股份有限公司，那么他就必須遵照公司法關(guān)于最低出資限額的規(guī)定。
兩部法律對(duì)出資方式有些差異。公司法規(guī)定投資者既可以用貨幣，實(shí)物，也可以用業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。外資企業(yè)法有點(diǎn)例外就是沒有明確規(guī)定可用土地使用權(quán)出資，原因在于中國(guó)的土地國(guó)有制度，外國(guó)投資者在中國(guó)還不便于取得土地使用權(quán)，或其他因素影響了立法者。
外資企業(yè)法中關(guān)于資本金的特別規(guī)定：
一、涉及商檢。以其他設(shè)備出資的，涉及進(jìn)口，因此細(xì)則28條規(guī)定要求商檢，細(xì)則對(duì)作價(jià)出資的設(shè)備作價(jià)、品種、數(shù)量、等做了詳細(xì)規(guī)定，這是涉及外商投資的相關(guān)法律的特別之處.
二、對(duì)投資期限做了特殊規(guī)定。細(xì)則第29、30條規(guī)定了外商可以分期交納出自。這前面提到過，是吸引外資的一種手段。
四、組織形式之比較。
公司法明確規(guī)定了公司的組織形式，就是有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型，沒有其他類型。而外資企業(yè)法則沒有具體規(guī)定企業(yè)的組織形式，他可以依據(jù)公司法的規(guī)定成立有限責(zé)任公司或股份有限公司，還可以成為其他的企業(yè)形式比如說是合伙等，但其他企業(yè)形式外國(guó)投資者基本上沒有興趣去申請(qǐng)?jiān)O(shè)立，一方面的原因是它不夠規(guī)范，另一方面的原因在于需要我國(guó)相關(guān)部門審批，因?yàn)橥赓Y企業(yè)法細(xì)則主要提及有限責(zé)任公司的企業(yè)形式，在審批上非公司形式很難通過。
五、投資者責(zé)任。
我國(guó)公司法規(guī)定的公司組織形式只有兩種，一種是有限責(zé)任公司一種是股份有限公司，無(wú)論什么形式的公司，股東對(duì)公司責(zé)任以出資額為限。而外資企業(yè)法與公司法有些異同。我國(guó)外資企業(yè)實(shí)施細(xì)則十八條 規(guī)定“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任適用中國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定”。從規(guī)定中可以看出，外資企業(yè)法中沒有明確規(guī)定外資企業(yè)的無(wú)限責(zé)任，但從字里行間來看，外資企業(yè)投資者是有可能承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的。
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