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    [ 杭鵬 ]——(2007-11-28) / 已閱10596次

    保姆權(quán)益的保護(hù)之初探

    山東師范大學(xué) 杭鵬

    前言:隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展和人們生活節(jié)奏的加快,許多家庭義無精力顧及家務(wù),保姆這一行業(yè)隨之發(fā)展起來。保姆業(yè),或者說家政服務(wù)業(yè),在給許多家庭帶來了方便的同時(shí),也給一大批人帶來了就業(yè)機(jī)會,為社會和諧發(fā)展做出了積極貢獻(xiàn)。然而,當(dāng)保姆為他人辛勞服務(wù)時(shí),她們的權(quán)益卻遭到了嚴(yán)重侵害。怎樣保護(hù)保姆的合法權(quán)益?我對這個問題進(jìn)行了初步探討。

    一、保姆權(quán)益,被法律遺忘的角落
    去年12月24日,安徽保姆周岱蘭從上海雇主家的4樓摔下,經(jīng)搶救生命無憂,但須需做手術(shù)方可免于終生癱瘓?墒牵毟F的周岱蘭對于高額的醫(yī)藥費(fèi)無能為力;已為其支付2萬元的雇主也表示難以為繼。律師告訴周家:不簽約的保姆和鐘點(diǎn)工,不在勞動法和上海有關(guān)地方法規(guī)保護(hù)范圍之列。
    其實(shí)不知周岱蘭一人,全國各地的保姆們的合法權(quán)益遭到損害時(shí),都很難得到必要的保護(hù)和救濟(jì)。許多勞動中介機(jī)構(gòu)按月向保姆收取中介費(fèi)卻不對保姆負(fù)責(zé);因未訂立勞動合同,勞動中介機(jī)構(gòu)和雇主就保姆工傷、福利等相互推諉;其他勞動則享有的假日加薪,在節(jié)假日承擔(dān)比平常更多勞務(wù)負(fù)擔(dān)的保姆卻不享有……可以說,保姆權(quán)益受損幾乎是全方位的。
    保姆權(quán)益受損背后的法律真空。由于保姆業(yè)的隱蔽性、分散性,我國勞動法律法規(guī)未將其納入勞動者范疇,這意味著保姆連勞動者的身份都不想游,更談不上用勞動法維權(quán)了。即將實(shí)施的《勞動合同法》第二條規(guī)定:用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或終止勞動合同,適用本法。對與實(shí)踐中大量存在的雇主通過中介或熟人方式雇用保姆,由于雇主非用人單位,保姆又被排除在了勞動合同法保護(hù)范圍之外。即使勞動關(guān)系的確立不再以是否訂立勞動合同為標(biāo)準(zhǔn),這對于被排斥在勞動法之外的保姆也沒多大意義。她們利益受損只能求助于民事賠償,而民事賠償數(shù)額通常是不能與勞動賠償相比。保姆的合法權(quán)益,成了一個被法律遺忘的角落。

    二、家政公司的兩難處境
    勞動合同法出臺后,人們頗興奮了一番,認(rèn)為勞動合同法對勞動派遣作了詳細(xì)規(guī)定,只要將現(xiàn)在的家政公司改造成勞務(wù)派遣性質(zhì),與保姆訂立勞動合同,是其成為公司員工,就可忽略上一節(jié)提到的法律真空,保障保姆合法權(quán)益了。事實(shí)果真如此嗎?
    經(jīng)驗(yàn)告訴我們,一部新法律的實(shí)際效果常常與他的立法目的背道而馳。就在人們?yōu)閯趧雍贤g呼時(shí),廣東上海北京等地區(qū)的家政公司紛紛宣布中止已在嘗試的福利性質(zhì)的保姆員工化道路,打算以后只做 中介服務(wù),以求自身生存。為什么會這樣?
    在實(shí)際生活中,家政公司分為兩種模式。單純的中介公司,只負(fù)責(zé)介紹保姆與雇主見面,有保姆與雇主之間直接確定雇傭關(guān)系,中介公司在中介活動結(jié)束后,無需為此承擔(dān)責(zé)任;培訓(xùn)跟蹤管理式家政公司,以公司名義與雇主簽訂服務(wù)合同,保姆受公司培訓(xùn)管理委派向雇主提供服務(wù)。后一種就屬于勞動合同法所規(guī)定的勞務(wù)派遣,也是今后家政服務(wù)業(yè)的發(fā)展趨向。首先我們必須承認(rèn),若所有保姆都能成為正規(guī)家長公司的員工,享受勞動法規(guī)定的工資社保福利待遇,對保姆來說當(dāng)然再好不過?膳c此同時(shí),這也將大大加重家政公司的負(fù)擔(dān)。在當(dāng)今家政服務(wù)費(fèi)偏低的現(xiàn)實(shí)中,絕大多數(shù)家政公司的利潤比其他行業(yè)微波許多,根本不具備足夠的經(jīng)濟(jì)實(shí)力實(shí)現(xiàn)法律義務(wù)意義上的保姆員工化。
    于是家政公司面對勞動合同法,處于一個極為尷尬的兩難境地。要想把企業(yè)做大做強(qiáng),必須事先保姆員工化,以求提高企業(yè)的專業(yè)服務(wù)水平;而實(shí)現(xiàn)保姆員工化,無疑要承擔(dān)很重的負(fù)擔(dān),也許企業(yè)生存都成了問題,更別說做大做強(qiáng)了。因此,許多家政公司只希望保持中介服務(wù)身份,盡量厘清與保姆的關(guān)系,而這一結(jié)果的最大利益受害者,還是保姆。

    三、保姆權(quán)益保護(hù)的法理依據(jù)
    保姆業(yè)是勞動者。在勞動法中,勞動者是指達(dá)到了法定年齡,具有勞動能力,以從事某種社會勞動獲取收入為主要生活來源的自然人。無論經(jīng)過何種方式,保姆一旦在雇主家中從事勞務(wù),付出了時(shí)間和精力,給雇主生活提供了方便和舒適,并一次獲得報(bào)酬,她們就屬于勞動者。法律不應(yīng)當(dāng)因?yàn)楸D饭ぷ鞯碾[蔽性、分散性就否認(rèn)她們勞動者的地位和權(quán)利。無論保姆是否訂立勞動合同,跟誰訂立合同,都有權(quán)受法律保護(hù)。
    勞動法的鼓勵穩(wěn)定原則要求對保姆權(quán)益提供保護(hù)。勞動創(chuàng)造價(jià)值,勞動決定經(jīng)濟(jì)發(fā)展,勞動部穩(wěn)定的社會是不會穩(wěn)定的,這也是社會利益的最高層次,F(xiàn)實(shí)中,保姆權(quán)益得不到保護(hù),致使許多保姆放棄了該職業(yè),造成了近年來一些地區(qū)的“保姆荒”現(xiàn)象,已經(jīng)影響了社會和諧。因此,鼓勵穩(wěn)定原則要求社會從多方面保護(hù)保姆權(quán)益。
    勞動法的社會法性質(zhì)決定了保姆權(quán)益保護(hù)的最大義務(wù)主體是負(fù)有社會公共服務(wù)責(zé)任的政府。行政法學(xué)福利論認(rèn)為,在行政機(jī)關(guān)與公民關(guān)系中,行政機(jī)關(guān)的權(quán)力就是不斷為公民謀取福利的義務(wù),而公民具有充分享受福利的權(quán)利。因此,當(dāng)保姆權(quán)益遭到侵害需要保護(hù)救濟(jì)時(shí),政府當(dāng)然地負(fù)有相應(yīng)救濟(jì)和保護(hù)的義務(wù)。

    四、全方位保護(hù)保姆的權(quán)益
    保姆權(quán)益保護(hù)現(xiàn)已上升為一個頗值得關(guān)注的社會問題。他涉及了樹木巨大的保姆、雇主、家政公司三方利益主體,影響《勞動合同法》的有效實(shí)施;它產(chǎn)生的原因也是多方面的,凸現(xiàn)了導(dǎo)致我國社會不和諧的某些深層次問題。因此,用關(guān)方面應(yīng)采取措施全方位保護(hù)保姆的權(quán)益。
    ﹙一﹚在立法上切實(shí)有效的保護(hù)保姆作為勞動者所應(yīng)享有的合法權(quán)益。當(dāng)前保姆利益受損很大程度上是由于相關(guān)法律的缺失,新通過的勞動合同法也給我們留下了遺憾。在以后最高院司法解釋或全國人大常委會的修法活動中,應(yīng)將勞動作擴(kuò)大解釋,把保姆﹙不論是勞務(wù)派遣保姆還是私人雇用保姆﹚納入勞動者范疇,為保護(hù)保姆權(quán)益提供法律依據(jù)。
    ﹙二﹚政府應(yīng)當(dāng)扶持有實(shí)力的正規(guī)家政公司做大作強(qiáng),凈化家政市場環(huán)境,F(xiàn)實(shí)中,保姆權(quán)益受損通常是一些不正規(guī)的小中介機(jī)構(gòu)所致,從這一方面看,勞務(wù)派遣性質(zhì)的家政公司確實(shí)值得提倡,只是這樣商業(yè)成本太高。對此,政府應(yīng)對實(shí)現(xiàn)家政服務(wù)員工化的正規(guī)家政企業(yè)提供優(yōu)惠和補(bǔ)貼政策,保證保姆能和其它工種一樣獲得工資福利保險(xiǎn)等權(quán)益。
    ﹙三﹚政府勞保部門應(yīng)根據(jù)本地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平出臺勞動合同最低標(biāo)準(zhǔn)。雖然我們鼓勵勞務(wù)派遣式家政服務(wù),但現(xiàn)實(shí)中仍將有雇主、保姆出于眼前利益私雇模式。對此,出臺類似于集體合同的勞動合同最低標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定任何低于該標(biāo)準(zhǔn)的合同都無效而執(zhí)行該標(biāo)準(zhǔn),將有利于保障私雇保姆的權(quán)益。
    ﹙四﹚強(qiáng)制雇主為保姆購買意外保險(xiǎn),否則應(yīng)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。勞動合同法拒絕將私雇保姆納入其規(guī)制范圍,尤其合理考慮。相對于用人單位,個人或家庭的風(fēng)險(xiǎn)承受能力是很低的,讓雇主處于用人單位的地位很可能會因保姆的意外傷害而傾家蕩產(chǎn),這對于雇主也是不公的。因此,法律應(yīng)課加給雇主一定的注意義務(wù),強(qiáng)制其為私雇保姆購買意外保險(xiǎn),借以轉(zhuǎn)移或減少雇主風(fēng)險(xiǎn)。若雇主據(jù)購保險(xiǎn),則有可能因違反注意義務(wù)承擔(dān)高額賠償,這也是對其應(yīng)有的懲罰。

    愿那些為別人提供方便與舒適的保姆們,也能得到社會應(yīng)有的尊重與保護(hù)。

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