[ 趙麗梅 ]——(2002-3-24) / 已閱58249次
（4）利用電子郵件發(fā)送商業(yè)廣告的，廣告內(nèi)容不得違反《廣告法》的有關(guān)規(guī)定。
隨后，中國(guó)電信于2000年6月發(fā)布了《中國(guó)電信對(duì)垃圾郵件處理暫行辦法》，以行業(yè)規(guī)則的形式對(duì)垃圾郵件發(fā)送行為進(jìn)行約束，處理方法包括警告、記入黑名單、暫時(shí)關(guān)閉賬號(hào)直至永久停止服務(wù)。根據(jù)公安部《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》、國(guó)務(wù)院頒布的《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》以及我國(guó)《刑法》第286條的規(guī)定，濫發(fā)垃圾郵件對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行干擾造成計(jì)算機(jī)不能正常運(yùn)行的，應(yīng)當(dāng)受到行政處罰，后果嚴(yán)重的已構(gòu)成犯罪。
2000年10月我國(guó)臺(tái)灣《電子廣告信件管理?xiàng)l例草案》對(duì)垃圾郵件的規(guī)制較為詳細(xì)，值得借鑒。它規(guī)定發(fā)送電子郵件廣告信件的公司或個(gè)人必須在信件開頭明確注明發(fā)件人以及提供發(fā)信服務(wù)的人之名稱、地址、聯(lián)絡(luò)電話、聯(lián)絡(luò)人姓名等信息，發(fā)送行為必須事先獲得收件人的同意，除非收信人與發(fā)件人先前已有公務(wù)或私人的關(guān)系；信件內(nèi)文必須提供收信人選擇不再接收發(fā)件人的電子郵件的方式，若收信人選擇從郵寄名單中移除，發(fā)件人不得再對(duì)該收件人發(fā)送；發(fā)件人或提供發(fā)信服務(wù)者不得以任何方式變?cè)煨偶陌l(fā)信日期、發(fā)信人賬戶、域名、原始發(fā)信紀(jì)錄，電子郵件的主題必須與信件內(nèi)容相符；禁止制造、販賣、散發(fā)、使用被設(shè)計(jì)來變?cè)祀娮余]件發(fā)信紀(jì)錄的電腦程序。
在收到垃圾郵件時(shí)，很多人不明白自己的郵件地址為什么會(huì)被發(fā)件人獲知，其實(shí)無非是通過各種途徑得到用戶個(gè)人信息的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商為獲取經(jīng)濟(jì)效益，將用戶資料大量泄露給廣告商，或者后者親自通過跟蹤程序或探測(cè)軟件的形式來“關(guān)注”你。由于市場(chǎng)需求巨大，E-mail地址的買賣方興未艾，盡管在買賣E-mail地址時(shí)，賣方往往聲明禁止用其提供的資源進(jìn)行違法活動(dòng)，不許發(fā)送垃圾郵件，但實(shí)際上購(gòu)買用戶E-mail地址的人大多是用來發(fā)送商業(yè)性垃圾郵件，這種毫無約束力的聲明只是自欺欺人。①郵件地址交易實(shí)際上屬于侵犯公民隱私權(quán)的行為，美國(guó)電子通訊聯(lián)盟提出，未經(jīng)人們事先同意，網(wǎng)上直接廣告商不得向用戶發(fā)送具有誘惑性質(zhì)的郵件，并允許用戶把自己從廣告商的地址列表中刪除，以免受網(wǎng)絡(luò)廣告的騷擾，維護(hù)自己的個(gè)人生活安寧權(quán)。我國(guó)公安部則表示，買賣E-mail地址的行為已經(jīng)違法，只需參照刑法、計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例和民法通則的相關(guān)規(guī)定就可以進(jìn)行處理。②
（四）利用電子郵件從事違法犯罪活動(dòng)
電子郵件使用不當(dāng)會(huì)給用戶造成生活上的不便和經(jīng)濟(jì)上的損失，而利用電子郵件進(jìn)行盜竊、詐騙、敲詐勒索等違法犯罪行為更是防不勝防。例如員工通過電子郵件泄漏企業(yè)商業(yè)秘密；國(guó)外一些不法人員利用電子郵件進(jìn)行國(guó)際性的“西非詐騙”，③還有一些不法分子為逃避有關(guān)部門的嚴(yán)厲打擊，紛紛“另辟蹊徑”，通過國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)以電子郵件的形式在網(wǎng)上公開販賣走私貨物。④電子郵件亦已成為傳播電腦病毒的主要媒介，由國(guó)際計(jì)算機(jī)安全協(xié)會(huì)公布的“2000年病毒傳播趨勢(shì)報(bào)告”顯示，電子郵件已躍升為計(jì)算機(jī)病毒最主要的傳播媒介，由1998年的32%、1999年的56%大幅增長(zhǎng)為2000年的87%。⑤應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，雖然現(xiàn)有法律并未將利用電子郵件進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)直接列入規(guī)制范圍之內(nèi)，但與傳統(tǒng)違法犯罪相比，只不過方式有了變化，并不改變犯罪行為的本質(zhì)屬性，同樣可以擴(kuò)展適用現(xiàn)有的《刑法》等法律進(jìn)行規(guī)制。
（五）轉(zhuǎn)發(fā)電子郵件
轉(zhuǎn)發(fā)電子郵件是網(wǎng)絡(luò)上常見的一種行為，很少有人轉(zhuǎn)發(fā)郵件時(shí)會(huì)想到這可能引起法律上的糾紛。前不久我國(guó)臺(tái)灣一知名企業(yè)的員工因?qū)ν廪D(zhuǎn)發(fā)公司董事長(zhǎng)發(fā)給員工的電子郵件而遭解雇，①還有一名男子因轉(zhuǎn)發(fā)一份以中正紀(jì)念堂為背景的裸女照而被警方起訴，一時(shí)間與轉(zhuǎn)發(fā)電子郵件相關(guān)的法律問題引起媒體和業(yè)界的極大關(guān)注。
轉(zhuǎn)發(fā)的電子郵件就其內(nèi)容來看大致包括轉(zhuǎn)發(fā)色情淫穢圖片或文字、轉(zhuǎn)發(fā)未經(jīng)證實(shí)的消息、轉(zhuǎn)發(fā)企業(yè)內(nèi)部資料、轉(zhuǎn)發(fā)笑話、評(píng)論或優(yōu)美文章等。②轉(zhuǎn)發(fā)的郵件類型不同，可能涉及到的法律問題也不同，以下分項(xiàng)簡(jiǎn)述。
與經(jīng)營(yíng)色情網(wǎng)站或利用網(wǎng)絡(luò)作為色情媒介的犯罪行為不同，轉(zhuǎn)發(fā)色情淫穢圖片文字的行為人其目的大多并非為了營(yíng)利，一般只不過單純提供給他人觀賞娛樂，但以電子郵件轉(zhuǎn)發(fā)淫穢圖文，同樣可以構(gòu)成傳播淫穢書刊、影片、音像、圖片的事實(shí)，進(jìn)而可能觸犯刑法的規(guī)定，《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》已經(jīng)將這種行為明確規(guī)定為十五種互聯(lián)網(wǎng)犯罪行為之一。
網(wǎng)絡(luò)上未經(jīng)證實(shí)的消息以對(duì)他人的造謠、誹謗居多，轉(zhuǎn)發(fā)未經(jīng)證實(shí)的消息往往會(huì)一傳十、十傳百，造成損害后果擴(kuò)大的惡劣影響，構(gòu)成對(duì)他人名譽(yù)或商譽(yù)的侵害，甚至產(chǎn)生不可彌補(bǔ)的經(jīng)濟(jì)損失。由于刑法明確規(guī)定，即使謠言不是由行為人首先發(fā)布，行為人在收到謠言后將其傳播出去也可能構(gòu)成犯罪。因此對(duì)許多接收到郵件后不求證內(nèi)容真?zhèn)尉蛯⒅D(zhuǎn)發(fā)出去的網(wǎng)友來說，應(yīng)多加注意。
員工在企業(yè)內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)上相互轉(zhuǎn)發(fā)電子郵件是極為常見之事，有些郵件甚至從內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)傳播到因特網(wǎng)上，如知名企業(yè)家給員工的電子郵件就經(jīng)常在網(wǎng)絡(luò)上傳播，甚至被當(dāng)成企業(yè)管理的參考文章。但若該電子郵件泄漏了企業(yè)內(nèi)部的商業(yè)秘密、損害企業(yè)形象、影響公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)等，則轉(zhuǎn)發(fā)人有觸犯法律之虞，更不要說會(huì)丟失工作，因?yàn)榇朔N情形已違反了企業(yè)內(nèi)部的勞動(dòng)紀(jì)律與規(guī)則。
看到這里，膽戰(zhàn)心驚的網(wǎng)友會(huì)想，轉(zhuǎn)發(fā)的郵件既非色情淫穢也非企業(yè)秘密，不涉及他人的名譽(yù)，而只是一些引人發(fā)笑或激勵(lì)人心或令人感動(dòng)的圖文，應(yīng)該不會(huì)引起糾紛了吧？事實(shí)上，即使轉(zhuǎn)寄文章內(nèi)容健康，任意轉(zhuǎn)寄電子郵件，還是可能觸犯著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定，因?yàn)槲唇?jīng)作者許可的無限制的網(wǎng)絡(luò)傳播會(huì)使著作權(quán)人對(duì)其作品失去控制。但如果只是將郵件轉(zhuǎn)發(fā)給家人或特定朋友參考，則可以認(rèn)為屬于合理適用范圍，不必取得著作權(quán)人的同意，只要注明出處即可。
三、電子郵件的證據(jù)效力
電子郵件糾紛必然涉及證據(jù)的提交，電子郵件作為證據(jù)的可采性與證據(jù)力就是法律必須回答的一個(gè)問題。《電子商務(wù)示范法》第9條專門對(duì)此作了規(guī)定：“在任何法律訴訟中證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以下述理由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電訊作為證據(jù)的可接受性：（a）僅以它是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電訊為由；或（b）如果它是舉證人按合理預(yù)期所能得到的最佳證據(jù)，以它并不是原樣為由�！睆亩鴮�(duì)于以數(shù)據(jù)電訊為形式的電子郵件信息給予了法律上應(yīng)有的證據(jù)力。但具體到某一電子郵件而言，其信息的來源方身份的合法性、郵件信息的完整性、郵件取得的合法性等都會(huì)對(duì)電子郵件的證據(jù)效力產(chǎn)生影響。①
另外由于電子文檔的改動(dòng)容易又不留痕跡，由當(dāng)事人將郵件打印出來作為證據(jù)提交，其可信度較低，所以電子郵件作為證據(jù)提交的方式與傳統(tǒng)證據(jù)不同。如果經(jīng)過電子簽名的電子郵件，接收人無法輕易改動(dòng)，因此可以直接將電子郵件的電子文檔作為證據(jù)提交法院，再由法院委托認(rèn)證機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒別后確定其證據(jù)效力。但一般的郵件，由于當(dāng)事人可以輕易改動(dòng)，其可信度較低，所以在取證時(shí)最好向郵件服務(wù)商取證，不要直接由當(dāng)事人出具證明；對(duì)取證內(nèi)容應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公證，或者申請(qǐng)法院進(jìn)行證據(jù)保全；取證方式最好是采用打印源代碼方式，這樣能夠取得郵件中的所有內(nèi)容；附件中的內(nèi)容，應(yīng)根據(jù)不同的文件格式，盡可能打印出來；如是聲音文件的，可記錄成文字后打印出來，并保留原聲音文件便于將來質(zhì)證。②當(dāng)事人只提交打印稿，而原件已從電腦中永久刪除的，除非對(duì)方認(rèn)可，否則無論對(duì)方是否有能力提出反證，該打印稿均不可作為定案的根據(jù)，因?yàn)楦緹o法判斷是否就是原件。這時(shí)不能以對(duì)方舉不出反證而確認(rèn)該證據(jù)有效。③
在“中國(guó)電子郵件第一案”中，原告同時(shí)使用了“點(diǎn)面覆蓋法”和“排除法”兩種方法，從正反兩方面確定了被告張某與侵害行為存在法律上的唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系。如果按照傳統(tǒng)的舉證原則，則原告必須運(yùn)用直接證據(jù)證明在特定的時(shí)間和機(jī)器上，是被告親手按下了電子郵件的發(fā)送鍵，在現(xiàn)代高科技迅速發(fā)展的背景下，這種無止境地窮盡事實(shí)的觀念，必然會(huì)造成大量社會(huì)成本的浪費(fèi)和資源的低效率配置，這與講求效率的現(xiàn)代社會(huì)精神明顯是格格不入的。④本案為我們展示了如何運(yùn)用舉證技術(shù)列舉侵害行為和后果之間在法律上的對(duì)應(yīng)關(guān)系至適當(dāng)之程度，很好地平衡了法律上要求的證明程度和技術(shù)水平兩者之間的關(guān)系。
四、電子郵件服務(wù)合同
目前網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的電子郵件服務(wù)包括免費(fèi)電子郵件服務(wù)、捆綁電子郵件服務(wù)、⑤ 商業(yè)收費(fèi)電子郵件服務(wù)、附加電子郵件服務(wù)⑥等幾種。其中最容易產(chǎn)生糾紛的無疑是免費(fèi)電子郵件服務(wù)，因?yàn)槭召M(fèi)服務(wù)中雙方對(duì)自己的權(quán)利義務(wù)可以通過合同加以約定，用戶作為消費(fèi)者的地位已經(jīng)不存爭(zhēng)議，一旦發(fā)生糾紛法律適用上也較為明確。而對(duì)于免費(fèi)電子郵件服務(wù)，服務(wù)商會(huì)認(rèn)為，既然是免費(fèi)服務(wù)就不是典型的商事行為，故不應(yīng)受合同法和其他民商法規(guī)范的調(diào)整，對(duì)于郵箱使用過程中造成的用戶損失可以免責(zé)。同樣，消費(fèi)者往往因接受了免費(fèi)服務(wù)，在其權(quán)利受到損害如郵件丟失、經(jīng)常收到垃圾郵件、個(gè)人資料及數(shù)據(jù)被泄漏、電子郵件的著作權(quán)被剝奪等問題時(shí)不敢理直氣壯地主張權(quán)利。實(shí)際上網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是以營(yíng)利為目的的法人，其提供的免費(fèi)電子郵件服務(wù)同任何商業(yè)服務(wù)一樣，在本質(zhì)上仍是一種營(yíng)利性的商業(yè)行為，是網(wǎng)絡(luò)營(yíng)銷的一種手段；其免費(fèi)其實(shí)是一種附加商業(yè)條件的免費(fèi)，①實(shí)質(zhì)上并不是無對(duì)價(jià)的。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商之所以熱衷于提供免費(fèi)電子郵件服務(wù)，是因?yàn)樗麄儼炎?cè)用戶作為其重要的商業(yè)資源，作為爭(zhēng)取“眼球”、提高訪問量、獲取廣告收入以及風(fēng)險(xiǎn)投資的資本，免費(fèi)并不能改變電子郵件服務(wù)所體現(xiàn)的企業(yè)整體經(jīng)營(yíng)行為的營(yíng)利性質(zhì)。因此不能以免費(fèi)作為免除法律責(zé)任的理由，在服務(wù)商故意或重大過失給用戶造成嚴(yán)重?fù)p害的情況下，必須承擔(dān)法律責(zé)任，但“免費(fèi)”可以作為確定賠償金額的參考要素。
電子郵件服務(wù)商在為用戶提供郵件服務(wù)之前會(huì)要求用戶全盤接受它提供的格式合同條款，若不接受則不能使用免費(fèi)的郵件服務(wù)�；陔娮余]件的傳輸涉及復(fù)雜的技術(shù)因素，在運(yùn)轉(zhuǎn)中出現(xiàn)故障是不可避免的，要求服務(wù)商負(fù)擔(dān)過重的責(zé)任對(duì)于網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展不利，因此服務(wù)商在格式合同中列舉一些免責(zé)或限責(zé)條款是合理的，但在合同中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商往往利用其優(yōu)勢(shì)地位加入一些不公平的條款，并在糾紛發(fā)生時(shí)作為免責(zé)的依據(jù)，實(shí)踐中大多數(shù)服務(wù)商還在其提供的格式合同中聲明解釋權(quán)屬于網(wǎng)站，這就明顯屬于濫用優(yōu)勢(shì)地位加重用戶義務(wù)并排除其主要權(quán)利，②應(yīng)該受到合同法有關(guān)格式合同條款的調(diào)整，恪守民法的基本原則如誠(chéng)實(shí)信用、公平等，履行合理提醒與合理解釋的義務(wù)，同時(shí)合同的解釋權(quán)也應(yīng)由法院行使。
前不久新浪網(wǎng)縮減郵箱遭到了網(wǎng)友的起訴，但法院并未支持原告要求被告繼續(xù)履行其承諾提供的大容量免費(fèi)電子郵箱服務(wù)的請(qǐng)求，認(rèn)為被告格式合同中“新浪網(wǎng)有權(quán)在必要時(shí)修改服務(wù)條款，新浪網(wǎng)服務(wù)條款一旦發(fā)生變動(dòng)，將會(huì)在重要頁面上提示修改內(nèi)容；如果不同意所改動(dòng)的內(nèi)容，用戶可以主動(dòng)取消獲得的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)；如果用戶繼續(xù)享用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，則視為接受服務(wù)條款的變動(dòng)；新浪網(wǎng)保留隨時(shí)修改或中斷服務(wù)而不需知照用戶的權(quán)利”等條款有效，原告屬于自愿明確接受網(wǎng)站服務(wù)條款，與被告之間締結(jié)了電子郵箱服務(wù)合同。③新浪網(wǎng)確實(shí)在網(wǎng)站上公布了其服務(wù)內(nèi)容的更改計(jì)劃,可以認(rèn)為是給予了用戶充分準(zhǔn)備的時(shí)間，但也有某些網(wǎng)站沒有任何通知就將自己的郵箱縮減，并且造成了眾多郵箱使用者郵件的丟失，這種損失又該如何處理，我國(guó)并無明確先例可供借鑒，但根據(jù)民法的基本原則，服務(wù)商的這種做法顯然是不恰當(dāng)?shù)摹?br>
在平衡免費(fèi)郵箱用戶利益與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的行業(yè)發(fā)展之間，法官頗費(fèi)思量。隨著收費(fèi)郵箱時(shí)代的來臨，①如何保護(hù)用戶作為消費(fèi)者的利益，如消費(fèi)者的隱私權(quán)、服務(wù)質(zhì)量保證、損失賠償范圍與數(shù)額等是法律面臨的又一個(gè)挑戰(zhàn)。
作者簡(jiǎn)介：
趙麗梅，女，漢，1977年2月出生，山東人，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院民商法專業(yè)碩士研究生，曾在《中國(guó)法學(xué)》、《復(fù)旦學(xué)報(bào)》等雜志發(fā)表文章。
① 參見野山閑水：《電子郵件的若干法律問題》，http://todaylaw.3322.net/netlaw4.htm.
② 參見王云斌著：《互聯(lián)法網(wǎng)——中國(guó)網(wǎng)絡(luò)法律問題》，經(jīng)濟(jì)管理出版社2001年版，第154頁。
① 吳偉農(nóng)：《全球網(wǎng)絡(luò)每天傳送電子郵件達(dá)到14億封》，http://tech.sina.com.cn/i/w/48298.shtml.
② 參見高云：《電子合同中電子郵件應(yīng)用的法律問題研究》，http://go7.163.com/edwinsky/wlfy/wlfy001.htm.
③ 參見高云：《電子合同中電子郵件應(yīng)用的法律問題研究》，http://go7.163.com/edwinsky/wlfy/wlfy001.htm.
① 參見高云：《電子合同中電子郵件應(yīng)用的法律問題研究》，http://go7.163.com/edwinsky/wlfy/wlfy001.htm.
② 參見朱家賢、蘇號(hào)朋著：《E法治網(wǎng)——網(wǎng)上糾紛、立法、司法》，中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社2000年版，第169頁。
③ 《合同法》第16條，《電子商務(wù)示范法》第15條。
④ 可視為當(dāng)事人以后發(fā)生的意思表示更正了先前的意思表示，此外軟件設(shè)定的回郵地址有可能是虛假的或非發(fā)件者本人專有的。
⑤ 野山閑水：《電子郵件的若干法律問題》，http://todaylaw.3322.net/netlaw4.htm.
⑥ 參見野山閑水：《電子郵件的若干法律問題》，http://todaylaw.3322.net/netlaw4.htm.
① 參見張志君：《網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的人文關(guān)懷：伊妹兒，讓我歡喜讓我憂》，http://tech.sina.com.cn/news/review1/2000-04-21/23363.shtml.
② 參見宗煜：《國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展所面臨的法律問題及其對(duì)策初探》，http://member.netease.com/~bytalent/lawnet/net_zs/01.htm.
③ 參見簡(jiǎn)榮宗：《談企業(yè)監(jiān)看員工電子郵件所產(chǎn)生的隱私權(quán)爭(zhēng)議》，http://www.nii.org.tw/cnt/ECNews/ColumnArticle/article_116.htm.
① 1996年發(fā)生的“中國(guó)電子郵件第一案”中，被告便是假冒原告名義向國(guó)外某大學(xué)發(fā)出一封電子郵件，拒絕了該大學(xué)批準(zhǔn)原告入學(xué)申請(qǐng)并提供獎(jiǎng)學(xué)金的電子郵件，致使原告的經(jīng)濟(jì)和精神利益遭受極大損害。
② 參見胡彥杭：《電子郵件與網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)》，http://www.duanduan.com/forum01.htm.
③ 參見：《美法院制裁網(wǎng)上“垃圾蟲”》，http://member.netease.com/~yaowj/wsxy/New_bz/18055.htm.
④ 吳酩：《垃圾郵件一年浪費(fèi)全球網(wǎng)民93億余美元》，http://tech.sina.com.cn/i/w/52201.shtml.
⑤ 參見朱家賢、蘇號(hào)朋著：《E法治網(wǎng)——網(wǎng)上糾紛、立法、司法》，中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社2000年版，第298頁。
⑥ 劉書：《業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為應(yīng)將發(fā)送垃圾郵件行為定為侵權(quán)》，http://tech.sina.com.cn/s_h/n/52310.shtml.
① 參見王寵林：《美國(guó)電子郵箱保護(hù)法案》，http://www.zongyu.com/l_email.htm.
② 少巖：《美國(guó)眾議院通過<反垃圾郵件法案>》，http://tech.sina.com.cn/internet/international/2000-07-19/31099.shtml.
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