[ 宋飛 ]——(2008-1-29) / 已閱12032次
《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第24條是非說——與鐘鳴先生商榷
作者：宋飛
最近拜讀了網(wǎng)上有一篇鐘鳴先生的《行政法學(xué)新發(fā)展――淺談《行政復(fù)議條例》的先進(jìn)性與缺陷》一文，感覺寫得很不錯(cuò)，也很及時(shí)。這篇文章的發(fā)表，對(duì)我們理解和學(xué)習(xí)新出臺(tái)的《行政復(fù)議法實(shí)施條例》很有幫助。但我覺得該文美中不足之處在于：他的有些說法我不能茍同。
鐘鳴先生認(rèn)為：行政復(fù)議法實(shí)施條例的的一大不足是“政府的公權(quán)力有擴(kuò)大的趨勢(shì)”，并補(bǔ)充說道：:” 政府的公權(quán)力在《行政復(fù)議法實(shí)施條例》中有擴(kuò)大的趨勢(shì)，該趨勢(shì)極可能導(dǎo)致因與《行政復(fù)議法》這一上位法發(fā)生沖突而被撤銷�！皞�(gè)人覺得這種想法有點(diǎn)杞人憂天�？纯此恼摀�(jù)：”《行政復(fù)議條例》第24條與《行政復(fù)議法》第12條第2款極有可能發(fā)生上面所述的沖突。在《行政復(fù)議法》中明確規(guī)定行政相對(duì)人對(duì)海關(guān)、金融、外匯管理、國(guó)家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服，只能向其上一級(jí)主管部門提出復(fù)議申請(qǐng)。然而在《行政復(fù)議條例》的第24條中卻規(guī)定“申請(qǐng)人對(duì)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)實(shí)行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)的部門作出的具體行政行為不服的，可以選擇項(xiàng)該部門的本級(jí)人民政府或者上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議”。我認(rèn)為，這兩條法律法規(guī)明顯發(fā)生了沖突，而引出一個(gè)窘境：當(dāng)申請(qǐng)人因?qū)δ呈∫幌麓怪鳖I(lǐng)導(dǎo)的部門（如市國(guó)稅局）作出的具體行政行為不服時(shí)，向市政府提出申請(qǐng)，而市政府作出的復(fù)議決定使市國(guó)稅局不服而以《行政復(fù)議法》第12條第2款提出申訴，致使該復(fù)議決定無效撤回，那市政府的威信何在？《行政復(fù)議條例》的衛(wèi)星也不覆存在。而這種情況反之亦然。因此，我強(qiáng)烈認(rèn)為應(yīng)對(duì)《行政復(fù)議條例》第24條第1款進(jìn)行修改，將缺口補(bǔ)上，以維護(hù)國(guó)家政府和法律的尊嚴(yán)和威信�！�
看了這一段話后，我覺得他舉國(guó)稅局為例也是很不恰當(dāng)?shù)�。理由何在呢？目前我�?guó)中央一級(jí)實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)主要有：1、海關(guān)2、金融3、國(guó)稅4、外匯管理5、國(guó)家安全（注：還應(yīng)包括海事、糧食儲(chǔ)備管理）；省級(jí)以下實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)主要有：1、工商2、質(zhì)監(jiān)3、煙草4、國(guó)土資源5、地稅6、公安7、監(jiān)察8、食品藥品監(jiān)督（注：國(guó)土資源、審計(jì)、統(tǒng)計(jì)、林業(yè)、國(guó)稅、地稅、工商、公安、交通（包括公路、港航、交管、運(yùn)管以及地方海事部門），這些行政機(jī)關(guān)使用的行政執(zhí)法證件都是本系統(tǒng)上級(jí)機(jī)關(guān)制發(fā)，只需向同級(jí)政府備案。郵政的也是如此，不過現(xiàn)在已不被視為執(zhí)法機(jī)關(guān)。）很明顯，國(guó)稅局屬于中央一級(jí)實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)，而非鐘鳴先生所說的省級(jí)以下實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)，因此現(xiàn)實(shí)中不可能發(fā)現(xiàn)”對(duì)市國(guó)稅局作出的具體行政行為不服時(shí)，向市政府提出申請(qǐng)，而市政府作出的復(fù)議決定使市國(guó)稅局不服而以《行政復(fù)議法》第12條第2款提出申訴，致使該復(fù)議決定無效撤回“這樣荒唐的事情。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第24條的規(guī)定，并沒有擴(kuò)大政府的公權(quán)力。理由在于：此條規(guī)定，體現(xiàn)了憲法和法律規(guī)定的權(quán)力制約的要求，有利于體現(xiàn)行政復(fù)議制度的本質(zhì)要求，且?guī)в幸欢ǖ撵`活性，同時(shí)有利于推動(dòng)地方的行政復(fù)議工作。
作者簡(jiǎn)介：宋飛,1980年12月11日生, 畢業(yè)于華中科技大學(xué)法學(xué)院，現(xiàn)在湖北黃岡市黃州區(qū)政府法制辦工作.曾在法律圖書館網(wǎng)發(fā)表論文《人治與法治的較量-兼論德治》、《從一案看勞動(dòng)教養(yǎng)制度的存廢》、《從一案看雇傭合同與承攬合同之區(qū)分》、《房地產(chǎn)權(quán)屬變更案例評(píng)析》、《試論國(guó)有資產(chǎn)流失與法律規(guī)制》、《周枏與<羅馬法原論>》、《蓋尤斯與<法學(xué)階梯>》、《格老秀斯法學(xué)思想研究》、《制定法、成文法概念比較研究》、《憲法定義新論》、《試論我國(guó)法學(xué)教育的現(xiàn)狀問題與對(duì)策》、《對(duì)12起處罰決定被撤銷的復(fù)議案的法理分析》、《公司法與勞動(dòng)法競(jìng)業(yè)禁止原則之比較》、《試論公司監(jiān)事制度》、《評(píng)柏拉圖<法律篇>中譯本——兼與張智仁、何勤華先生商榷》、《評(píng)格老秀斯<戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法>中譯本——兼與何勤華先生商榷》、《淺析交叉執(zhí)法問題及其對(duì)策》；譯作《中國(guó)傳統(tǒng)哲學(xué)與爭(zhēng)端解決》、《美國(guó)訴微軟案》、《屠宰場(chǎng)案的負(fù)面影響》。
參考文獻(xiàn)
1、鐘鳴,《行政法學(xué)新發(fā)展――淺談《行政復(fù)議條例》的先進(jìn)性與缺陷》，原載法律圖書館網(wǎng)站
2、曹康泰主編，《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例釋義》，中國(guó)法制出版社2007年6月第一版
