[ 宋飛 ]——(2008-4-10) / 已閱43506次
本人于2008-3-13在貴站發(fā)表的《蓋尤斯法學(xué)思想解讀》一文，現(xiàn)在又進(jìn)行了文字上的部分修改并發(fā)表！
蓋尤斯法學(xué)思想解讀（修訂稿）
作者：宋飛
內(nèi)容提要：本文首先簡要介紹蓋尤斯的生平和著作，接著從蓋尤斯的前輩們談起，對比蓋尤斯身處的時代背景和《法學(xué)階梯》的創(chuàng)作思路，然后，我將結(jié)合《法學(xué)階梯》的創(chuàng)作思路和蓋尤斯思想重點介紹蓋尤斯研究中需要澄清的十大問題，最后我將談?wù)勆w尤斯在寫作方面的貢獻(xiàn)和存在的不足，以求對蓋尤斯這位法學(xué)大師來一個透徹的靈魂剖析。
關(guān)鍵字：蓋尤斯 法學(xué)階梯
目錄
一、 導(dǎo)論
二、 蓋尤斯的前輩們
三、《法學(xué)階梯》的寫作脈絡(luò)及法學(xué)思想
（一）第一卷 總論及人法
（二）第二卷 物、物權(quán)、遺囑繼承
（三）第三卷 法定繼承、債
（四）第四卷 訴訟法
四、蓋尤斯研究中需要澄清的十大問題
五、蓋尤斯在寫作方面的貢獻(xiàn)和存在的不足
一、導(dǎo)論
蓋尤斯現(xiàn)象，如同達(dá)芬奇密碼一樣，歷來為民法史學(xué)家所津津樂道。
蓋尤斯最有名的東西，我覺得算是他的《法學(xué)階梯》一書。此書的發(fā)現(xiàn)，頗具有傳奇色彩。1816年為德國歷史學(xué)家尼布爾在意大利旅游時在北部城市維羅那城的開普特教堂的圖書中發(fā)現(xiàn)此書，系公元5世紀(jì)的手抄本（中譯本封面上有該抄本的殘頁照片），用羊皮紙寫成，抄本共126頁，僅缺3張，但上面又謄寫著后來的神學(xué)家圣哲羅姆的書札和評論，因而字跡很難辨認(rèn)。柏林科學(xué)院獲得此信息后，立即派遣高森和貝克兩位學(xué)者趕赴弗羅那，與已在那里的刑訴大師貝夫曼.赫爾維格博士一起解讀，并讓德國著名歷史法學(xué)家薩維尼進(jìn)行鑒定，最后確認(rèn)該手稿確系蓋尤斯的《法學(xué)階梯》，遂于1820年出版了校訂本（由高森校訂）。該書的手抄本面世后，人們在埃及和西歐各地又陸續(xù)發(fā)現(xiàn)了它的其它一些片斷，這些片斷訂正并補(bǔ)充了弗羅那抄本的錯誤和缺頁，從而使我們對該書的了解更為全面。該書面世后，迅速被分別譯為英、俄、日等國語言，在西方引起很大反響。
目前，世界上有許多國家的學(xué)者已對蓋尤斯的法學(xué)思想作出系統(tǒng)而且深入的研究，在我國，這項工作還很零散而不完整。達(dá)成共識的僅是他的生平介紹和其著作的簡介：
蓋尤斯是羅馬帝國前期著名法學(xué)家，所謂的“羅馬五大法學(xué)家”中的出生最早的一位。古羅馬人的姓名由3個名字組成，蓋尤斯是其首姓。他出生和活躍的時代分別是羅馬皇帝哈德良（公元117－138年）和安敦尼.庇烏（公元138－161年）（即中國史書上的大秦王安敦）在位的時候。作為一個法學(xué)教師，蓋尤斯可以說是現(xiàn)在世界上有專業(yè)論著傳世的第一位職業(yè)法學(xué)家。在學(xué)術(shù)上，蓋尤斯自稱屬于薩賓派。他是一位多產(chǎn)的法學(xué)家，他的著作共有13種，如《十二銅表法注釋》、《行省敕令評論》32篇，《市政裁判官告示評論》、《法律論》15篇，委托論、案例論、規(guī)則論、嫁資論以及抵押論各1篇等著作。其代表作無疑是四卷本《法學(xué)階梯》（Institutes）,該書不僅是當(dāng)時法律學(xué)校的教材，成為查士丁尼編纂同名法典《法學(xué)階梯》(羅馬《國法大全》其中一部）時的范本，同時也是唯一的一部完整地傳至后世的古代羅馬法學(xué)家的文獻(xiàn)，此外它還是西方法學(xué)史上第一部嚴(yán)格意義上的法學(xué)專著。在它以前，古希臘學(xué)者柏拉圖的《法律篇》、亞里士多德的《政治學(xué)》、古羅馬共和國學(xué)者西賽羅的《論法律》，都未能將法律與政治、哲學(xué)、神學(xué)等話題嚴(yán)格區(qū)分。蓋尤斯的論著則是以純粹法學(xué)的視野來研究法律現(xiàn)象。其能完整地傳至后世，這在一定程度上也歸功于該書的普及程度。該書大約成于公元161年前后，是一部初級法學(xué)教材，長期用作羅馬法科學(xué)生的課本。有關(guān)私法的內(nèi)容幾乎都已涉及，很適宜作法律學(xué)校和市民自學(xué)法律用的教材。因而該書當(dāng)時流傳很廣。與《法學(xué)階梯》配套，蓋尤斯還編寫了一本《日常法律事件》，該書曾被后世學(xué)者稱為“黃金書”，是進(jìn)一步闡述《法學(xué)階梯》的著作�？上�，這本解釋書現(xiàn)在已失傳了。公元426年，東羅馬皇帝狄奧多西二世和西羅馬皇帝瓦倫廷二世頒布《學(xué)說印證法》，蓋尤斯與帕比尼安、烏爾比安、保羅、莫德斯丁被一起列為羅馬五大法學(xué)家，蓋尤斯的地位僅次于烏爾比安和帕比尼安。公元六世紀(jì)時東羅馬皇帝查士丁尼的《學(xué)說匯纂》中有535條選自蓋尤斯的《法學(xué)階梯》�，F(xiàn)今西方奉行的“一個人的住宅即其壁壘”的原則，就是出自蓋尤斯�！�
介紹完我國法學(xué)界目前的共識之后，筆者試圖開創(chuàng)一個先例，對蓋尤斯這位法學(xué)大師作一個透徹的靈魂剖析。筆者在闡述自己的理解時，主要以《法學(xué)階梯》為參考藍(lán)本。筆者的創(chuàng)作計劃是這樣的：首先，談?wù)勆w尤斯的前輩們，接著討論一下蓋尤斯身處的時代背景和他的創(chuàng)作源泉，然后，我將重點介紹《法學(xué)階梯》中的一些重要思想，最后我將談?wù)勆w尤斯在寫作方面的貢獻(xiàn)和存在的不足。雖然筆者知道，自己既不是什么羅馬法權(quán)威，也不是什么法學(xué)專家，但筆者堅信，我的論文結(jié)束的時候正是大多數(shù)中國著者的論文開始的時候！
二、 蓋尤斯的前輩們
如果不把蓋尤斯放在和他的前賢和同時代的人的關(guān)系之上考慮，那么，就沒有一個偉大的思想家能被恰當(dāng)?shù)卦u價。在此，為了集中一點加以敘述，筆者截取的時間段是撇開古希臘時代，從羅馬共和國后期（《十二銅表法》頒布以后）開始來探討這個問題。
羅馬共和國后期出現(xiàn)數(shù)十位法學(xué)家，其中最有名的有七位：
C.弗拉維烏斯，羅馬共和國中后期執(zhí)政官A.克勞迪.崔庫斯的秘書，公元前307年利用職務(wù)上的便利，相繼把訴訟方面的程序和進(jìn)行訴訟的日期表公布于眾，稱《弗拉維努姆法》，開始打破祭司團(tuán)壟斷法律知識的局面，受到貴族和平民的普遍歡迎。
提貝留.科倫卡紐斯，平民出身，公元前254年擔(dān)任大祭司（祭司團(tuán)的首領(lǐng)）。此職過去一直由貴族壟斷，他是擔(dān)任該職的第一個平民。他進(jìn)一步在公開場合傳授法律知識，并解答人們提出的各種法律問題。這樣，法律由秘密時期進(jìn)入了公開時期。
賽斯特.阿埃利烏斯.伯圖斯，曾任羅馬共和國后期執(zhí)政官，公元前254年以世俗官吏的身份，對法律進(jìn)行解釋、論述，并著書立說，進(jìn)一步使法學(xué)最終成為一門世俗的學(xué)問而擺脫了神學(xué)體系，促進(jìn)法律成為一個獨立的領(lǐng)域。
P.魯提里.魯弗斯，公元前118年羅馬的大法官，公元前105年的執(zhí)政官。曾創(chuàng)制“魯提里取得時效”、“ 魯提里訴訟”，在法律執(zhí)行中引進(jìn)財產(chǎn)拍賣制度。蓋尤斯在《法學(xué)階梯》中曾對其大加贊賞。
庫尹特.穆齊.斯卡沃拉，公元前95年的執(zhí)政官，法學(xué)家布布利.穆齊.斯卡沃拉的兒子。著有18卷《市民法論》。他是第一個將希臘的邏輯分析方法和羅馬傳統(tǒng)的簡單歸納方法結(jié)合起來的學(xué)者。根據(jù)彭波尼介紹，庫尹特.穆齊.斯卡沃拉第一個組創(chuàng)了市民法，他把分類論述、歸納演繹以及系統(tǒng)的方法適用于市民法。他的作品也是后來查士丁尼《學(xué)說匯纂》的重要組成部分之一。曾代理著名的科波尼烏斯遺產(chǎn)繼承案,但卻被辯論中被對方代理人L.李錫尼烏斯擊敗。公元前82年被謀殺。
塞爾維.蘇爾皮其，公元前51年的執(zhí)政官，公元前43年去世。曾創(chuàng)制“塞爾維訴”，首次將公平原則應(yīng)用于兩個契約訴的競合。許多法學(xué)觀點被后來的查士丁尼皇帝采納。
馬庫斯•圖留斯•西塞羅，公元前106年1月3號—前43年12月7號.古羅馬共和國后期著名政治家、雄辯家、法學(xué)家和哲學(xué)家。出身于古羅馬阿爾皮諾的奴隸主騎士家庭，以善于雄辯而成為羅馬政治舞臺的顯要人物。從事過律師工作，后進(jìn)入政界。開始時期傾向平民派，以后成為貴族派。公元前63年當(dāng)選為執(zhí)政官，在后三頭政治聯(lián)盟成立后被三頭之一的政敵馬克•安東尼派人殺害于弗米亞。 在政治、法律思想方面的代表作是《國家篇》和《法律篇》。認(rèn)為國家是人民的事務(wù)，是人們在正義的原則和求得共同福利的合作下所結(jié)成的集體；君主、貴族和民主三種政體都是單一政體，理想的政體應(yīng)是“混合政體”，即以當(dāng)時羅馬元老院為首的奴隸主貴族共和國。早在羅馬帝國初期法學(xué)家興起以前，他就系統(tǒng)地論證了自然法和實在法之間的關(guān)系，認(rèn)為自然法代表理性、正義和神的意志，是普遍適用、永恒不變的，它在國家產(chǎn)生以前早已存在；實在法必須符合自然法，否則根本不配稱為法律。
進(jìn)入羅馬帝國前期,又有數(shù)百名法學(xué)家,而且出現(xiàn)職業(yè)化和學(xué)派化趨勢.從屋大維于公元前27年當(dāng)政起到哈德良皇帝于公元138年去世止的約一個半世紀(jì)中，羅馬法學(xué)家形成了世界上最早的兩大法學(xué)派別，雙方在提貝留皇帝在位時正式形成不同的學(xué)派——普羅庫魯斯學(xué)派和薩賓學(xué)派，各樹一幟，展開爭鳴。在蓋尤斯之前共產(chǎn)生5名著名職業(yè)法學(xué)家：
A.拉貝奧（公元前50——公元20年），普洛克魯斯學(xué)派的創(chuàng)始人，出身平民，傾向共和政體，當(dāng)過大法官，曾拒絕屋大維推薦他為執(zhí)政官。在法學(xué)上，他富有創(chuàng)新精神。傳說留給后人的法學(xué)著作有400多卷。該學(xué)派的后繼者彭波尼曾贊譽(yù)他是法學(xué)界的革新者。
S.普洛克魯斯，活躍時期為1世紀(jì)中葉，是普洛克魯斯學(xué)派的真正領(lǐng)袖，公元33年繼A.拉貝奧的弟子內(nèi)爾瓦（與S.普洛克魯斯是同學(xué)，公元33年自殺）任普洛克魯斯學(xué)派主持人。著有《法律文書集》，其著作中有37篇為后來查士丁尼《學(xué)說匯纂》所轉(zhuǎn)載，被引用的有134處。
C.A.卡必多，薩賓派的鼻祖，公元5年擔(dān)任執(zhí)政管，22年去世。擁護(hù)帝制，唯皇帝之命令是從，故生前深得屋大維的寵信，曾升任執(zhí)政官，是第一個獲得公開解答全榮譽(yù)的人。但他在法學(xué)方面常因循舊說，比較保守。與A.拉貝奧兩人各設(shè)講壇，招收門徒，著書立說。著有《法學(xué)雜記錄》等。
馬蘇里.薩賓（公元64年去世），薩賓派的代表，著有三卷《市民法論》和《解答集》，確立了關(guān)于市民法的體系。薩賓的《市民法論》，后來為許多羅馬法學(xué)家所注釋，如帕比尼安的《市民法論注釋》35卷，烏爾比安的《市民法論注釋》51卷，保羅的《市民法論注釋》16卷等。薩賓還帶了眾多的弟子。薩賓一生沒有任官，僅僅是一個法學(xué)解答者、教師和著作家。但通過上述作品，薩賓在當(dāng)時學(xué)術(shù)界獲得了極大的聲譽(yù)。
賽斯特.彭波尼（約公元160年去世），與蓋尤斯同時代，但去世較早，屬普洛克魯斯學(xué)派，也是一個多產(chǎn)的法學(xué)家。在他眾多的作品中，匯集了到他時代為止的所有羅馬古典法學(xué)的成果，并通過在作品中附上案件和判決的方式，予以充分闡述。彭波尼的代表作是關(guān)于薩賓學(xué)說的35卷注釋書、關(guān)于斯卡沃拉學(xué)說的39卷注釋書、關(guān)于告示的79卷注釋書以及《教本》、《元老院決議錄》、《書簡集》和關(guān)于他老師著作的注釋書等。其中，《教本》是關(guān)于羅馬法制史的斷片性質(zhì)作品，也是當(dāng)時唯一的一本自王政時代至彭波尼生活時期的法制史著作。由于彭波尼在法學(xué)研究上的偉大成就，他的許多學(xué)說（共有578個段落）被后來查士丁尼《學(xué)說匯纂》所吸收。
從羅馬共和國以及羅馬帝國前期的上述概況分析，公元2世紀(jì)以前，羅馬的法學(xué)家最初僅限于對先前制定的法律加以整理和可能的整理，而不增加任何他們自己的東西；在隨后的發(fā)展階段，法學(xué)家們在法律旁增加了訴訟以及對它們的解釋，這種解釋很可能是注釋性的；此后法學(xué)家們把對法律的評論納入到一個以其學(xué)識為基礎(chǔ)的總體系之中，用分類論述、歸納演繹以及系統(tǒng)的方法研究法律，從而奠定了民法的基礎(chǔ)；后來的作品則都遵循“系統(tǒng)的和創(chuàng)制性的”方法，即在論述中有時表現(xiàn)為對告示內(nèi)容的考察，有時表現(xiàn)為對法律、元老院決議或君主諭令內(nèi)容的考察，有時表現(xiàn)為對先前法學(xué)家的意見、為反映某一問題豐富多彩的側(cè)面而編設(shè)的例子或者要求法學(xué)家發(fā)表見解的具體案例的討論，這種方法總是由一種深刻的內(nèi)在系統(tǒng)性加以指導(dǎo)，總是盡可能地使用歸納法和演繹法，并輔之以建立在普編接受的原則基礎(chǔ)之上的其他論述方法。同這些羅馬法學(xué)家所采用的方法不同，蓋尤斯的作品中占知道地位的是教學(xué)方面的要求，這使得創(chuàng)制性成分降低，對已固定的法的敘述性成分增加；在那里受到注重的是系統(tǒng)的方法，這也鮮明地表現(xiàn)在使人易于理解和記憶的敘述次序上。他為在系統(tǒng)論書中形成內(nèi)在的體系做出偉大的努力。當(dāng)時其它法學(xué)家作品的次序表現(xiàn)為一種同締結(jié)法律行為的當(dāng)事人和訴訟舞臺上的原告的活動緊密聯(lián)系的考察，蓋尤斯比他們超前一步，他很早就進(jìn)行對權(quán)利內(nèi)容的考察。在他的體系中，人、物、訴訟（即從人的觀點關(guān)注的權(quán)利）、人對物的享有以及對權(quán)利和法律關(guān)系的享有（還考察這些權(quán)利和關(guān)系的內(nèi)容、取得和喪失）這樣一些議題被置于首位，充分體現(xiàn)了以人為中心并且使權(quán)利為人服務(wù)的法律觀念�？梢哉f，蓋尤斯的體系是以現(xiàn)實中平等的、主權(quán)的和有產(chǎn)的家父及其相互關(guān)系為模式創(chuàng)造的，這種家父賦予民法以特色；這些家父代表者理想中的人及其在法中的中心地位。這種法學(xué)思潮與當(dāng)時流行的新斯多葛主義哲學(xué)中倡導(dǎo)的“人人皆兄弟、彼此應(yīng)友好”無疑是遙相呼應(yīng)的。
三、《法學(xué)階梯》的寫作脈絡(luò)及法學(xué)思想
我們現(xiàn)在來看蓋尤斯《法學(xué)階梯》的寫作脈路，其間附帶對其法學(xué)思想作一評注（注：筆者對其中的有些羅馬法術(shù)語，對照周枏前輩和黃風(fēng)教授對拉丁文的翻譯，擇優(yōu)錄取，沒有一一說明）。該書約成于公元161年前后，載有古羅馬皇帝安敦尼.庇烏時的法制情況。其內(nèi)容包括市民法和長官法，分四卷三編，即人法、物法與訴訟法。四卷的劃分（以下段落以黃風(fēng)的中譯本為準(zhǔn)，下同）如下：
（一）第一卷 總論及人法
1．總論（見第1——8段）
總共4頁 1 [2] [3] [4]
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