[ 居松南 ]——(2008-5-7) / 已閱18513次
合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范全程指引之二（合同簽署時(shí)的審核）
江蘇唯衡律師事務(wù)所律師 居松南
摘要：合同在簽署時(shí)需要防止合同可能成為無效之合同，從而喪失合同的約束力。合同簽署時(shí)應(yīng)當(dāng)加大對(duì)合同簽署對(duì)象的審核，從簽署對(duì)象的行為能力、是否有代理權(quán)等多方面加以考量，防范合同的風(fēng)險(xiǎn)，從而為今后糾紛的避免打下良好的基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞：無效合同；行為能力；風(fēng)險(xiǎn)
在上一篇文章中，我們已經(jīng)探討了在合同訂立時(shí)如何進(jìn)行磋商并防范合同的風(fēng)險(xiǎn)。隨著合同磋商的結(jié)束，就涉及到合同簽署的問題，合同的簽署系合同訂立雙方最終確定雙方磋商內(nèi)容的過程，合同一旦簽署，即可能對(duì)雙方產(chǎn)生約束力，合同雙方即應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行合同的義務(wù)并可形式合同權(quán)利。但是合同簽署的不適當(dāng)則可能導(dǎo)致合同的效力發(fā)生偏差，甚至導(dǎo)致合同的無效，也就是說，盡管雙方簽訂了合同，但因?yàn)楹贤炇饡r(shí)的缺陷使得合同雙方均逃離合同的約束，進(jìn)而使得雙方磋商的結(jié)果付諸東流，這是絕大多數(shù)簽訂合同的當(dāng)事人所不愿意看到的。合同簽署時(shí)如何防范合同的風(fēng)險(xiǎn)呢，主要應(yīng)當(dāng)從這幾個(gè)方面進(jìn)行。
（一）以個(gè)人為合同簽署對(duì)象的審核
中華人民共和過民法通則第五十八條明確規(guī)定，無民事行為能力人實(shí)施的民事行為為無效民事行為，合同簽署是典型的民事法律行為，故無民事行為能力人簽署的合同為無效合同，考察合同簽署人是否具有完全民事行為能力顯得至關(guān)重要。
1、年齡。我國(guó)民法通則對(duì)行為能力進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，即十八歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。十六歲以上不滿十八歲的公民，以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。十歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
根據(jù)上述規(guī)定，簽訂合同的人應(yīng)當(dāng)是年滿十八周歲的成年人，或者至少是十六周歲，同時(shí)他是以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的。但是同時(shí)根據(jù)合同法的規(guī)定，限制民事行為能力人簽署的單純獲利的合同或者與他的年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同是有效的合同。無論如何都不得和未年滿十周歲的自然人簽署合同，否則該合同可能直接被歸屬為無效合同。
2、智力及精神狀況
精神狀況同樣是考察自然人是否具有民事行為能力的重要因素，我國(guó)民法通則規(guī)定，不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與其精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
合同簽署時(shí)，若明知對(duì)方存在精神智力障礙，仍和對(duì)方簽署合同，則是對(duì)上述條款的漠視。合同簽署時(shí)應(yīng)考量對(duì)方是否存在精神障礙，應(yīng)杜絕和因精神狀況為無民事或限制民事行為能力人簽署合同導(dǎo)致的合同無效情況。
（二）單位
絕大多書商事合同簽署的對(duì)象是單位或企業(yè)之間簽署的，而且此類合同的種類繁多，涉及金額巨大，合同簽署時(shí)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)加防范，注重從多方面防止合同瑕疵的出線。
1、單位的經(jīng)營(yíng)范圍。
一個(gè)單位的經(jīng)營(yíng)范圍通常在企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照中清楚的表示出來，營(yíng)業(yè)范圍的規(guī)定限定了企業(yè)的經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)域。在過去，我國(guó)實(shí)行的是明列經(jīng)營(yíng)范圍的方式，即將企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍詳細(xì)地列舉出來，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會(huì)分工日趨復(fù)雜，行業(yè)越來越多，而且國(guó)家也逐步地放開對(duì)商事行為的控制，現(xiàn)今的營(yíng)業(yè)范圍登記一般采用反向登記的形式，即列明不得經(jīng)營(yíng)的范圍。
營(yíng)業(yè)范圍的限定實(shí)際上是對(duì)企業(yè)的行為能力的限定，從理論上而言，超過營(yíng)業(yè)范圍的經(jīng)營(yíng)行為法律上是存在瑕疵的。我國(guó)法院的司法實(shí)踐一般均不對(duì)超過營(yíng)業(yè)范圍的商事行為確認(rèn)為無效法律行為。盡管如此，我們?nèi)匀灰ㄗh合同訂立者在簽訂合同之前對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)范圍做一審核，畢竟在營(yíng)業(yè)范圍內(nèi)的經(jīng)營(yíng)范圍更應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。
我國(guó)仍有許多特定的行業(yè)是屬于國(guó)家管制的對(duì)象，這類行業(yè)的經(jīng)營(yíng)行為必須經(jīng)過相關(guān)部門的批準(zhǔn)，企業(yè)方能從事，諸如金融、保險(xiǎn)以及某些涉及特定利益的特定行業(yè)。如果企業(yè)從事這類行業(yè)的行為未經(jīng)批準(zhǔn)，其不具備任何法律效力，故建議某類特定的業(yè)務(wù)即將發(fā)生時(shí)，最好咨詢相關(guān)法律專業(yè)人士，以查清該項(xiàng)業(yè)務(wù)是否是特定行業(yè)，以避免無效合同的產(chǎn)生。
2、簽署人的授權(quán)是否充分。
簽訂合同時(shí)一般企業(yè)均加蓋公章，但是越來越多的企業(yè)也采用由代理人簽署協(xié)議的情況。在此情況下，合同簽訂單位應(yīng)當(dāng)著力審核簽署合同的人是否有代理權(quán)限。因?yàn)楦鶕?jù)我國(guó)代理法律的相關(guān)規(guī)定，沒有代理權(quán)的人的行為不能約束委托人，除非該代理構(gòu)成表見代理。公司企業(yè)簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方出示委托書，并將委托書與合同一并予以保留，唯如此才能防止無權(quán)代理的產(chǎn)生。
值得一提的是，我國(guó)法律明確規(guī)定公司法定代表人的行為視同公司行為，所以只要是法定代表人的簽字，其效力是確定的，如何確認(rèn)其為法定代表人，只需要查詢?cè)撊耸欠袷菭I(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的法定代表人即可。
3、公章的審核。
中國(guó)因?yàn)槠鋺T有的文化傳統(tǒng)，更注重與公章而非簽名。在這一點(diǎn)上和西方國(guó)家明顯不同，西方國(guó)家一般均以簽名表示身份，很少有使用公章的形式。我國(guó)對(duì)于公章的管理實(shí)行了嚴(yán)格的公章管理制度，由公安機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)公章的刻制，而私刻公章屬于刑法禁止的行為，所謂見印視見人。但是盡管存在如此，仍然存在公司銀行混亂的情況。鑒于此類情況，建議合同簽署時(shí)應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其公章是否為公司應(yīng)有的公章，此類公章通過法律法律專業(yè)人士即可以查詢。
4、考察合同的生效條件或生效時(shí)間。
按照我國(guó)民法通則的規(guī)定，民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時(shí)生效。同時(shí)我國(guó)合同法也對(duì)此做出了明確規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。但是當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)促成條件成就的，視為條件不成就。另外，當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。
通過以上法律條款，我們可以發(fā)現(xiàn)合同的簽署并不意味著合同一定生效，合同的條款明顯約定了生效條件或生效期限的，該合同一直到條件成就或期限屆滿時(shí)方能產(chǎn)生合同約束力。合同簽署時(shí)對(duì)此類條件和期限條款應(yīng)當(dāng)嚴(yán)加審核，防止出線合同暫不生效的情況。
5、考察合同是否是需要審批的合同。
按照我國(guó)合同法規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的依照其規(guī)定。這是我國(guó)強(qiáng)行法對(duì)民事行為的強(qiáng)行約束，比如房地產(chǎn)抵押合同，應(yīng)當(dāng)自辦理抵押登記時(shí)生效。現(xiàn)實(shí)生活中通常出現(xiàn)合同雙方簽訂抵押合同，由一方將自己的房產(chǎn)證土地證交付給對(duì)方，以為完成了抵押手續(xù)，其實(shí)我國(guó)法律對(duì)此已經(jīng)明確，未辦理抵押登記的擔(dān)保的抵押協(xié)議不生效，且不能對(duì)抗第三人。
另外合資合同等協(xié)議也應(yīng)當(dāng)由商務(wù)部或其授權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。此類合同種類雖不是非常多，但是普通當(dāng)事人無從考量和知道，亦應(yīng)在法律審核階段仔細(xì)審查。歡迎各位和筆者聯(lián)系就此類問題展開深入探討。
作者單位：江蘇唯衡律師事務(wù)所
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