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  • 民營企業(yè)常見法律風險與防范

    [ 胡明遠 ]——(2008-10-13) / 已閱21316次


    三、產(chǎn)權(quán)不明晰導致的風險
    民營企業(yè)常有家族化的特點,這種特點有其自身的優(yōu)勢,但也可能產(chǎn)生相應的法律風險。這種風險往往與企業(yè)投資人或控制人有關。
    實踐中常遇到的法律風險有:
    1、公司財產(chǎn)混同產(chǎn)生的風險
    很多民營企業(yè)家和他的家族都有這樣的觀念:企業(yè)是我的,所以企業(yè)的資產(chǎn)就是我的資產(chǎn),我的資產(chǎn)也隨時可以作為企業(yè)的資產(chǎn)。這種觀念是十分錯誤的。公司是具有法人人格的,是獨立的法律主體,擁有獨立的財產(chǎn)權(quán),公司有限責任正是基于這樣的前提。投資人乃至其家族的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)一旦混同,公司的獨立法人人格就難以獲得法律認可,公司就不再受有限責任保護,公司的風險就會蔓延到投資人乃至其家族,成為家族的風險。導致公司垮家族就垮,公司倒閉老板就跳樓。
    2、夫妻或家庭成員財產(chǎn)混同導致的企業(yè)風險
    有些企業(yè),因為投資人夫妻財產(chǎn)混同、家庭成員財產(chǎn)混同,在夫妻離婚、家庭成員分家析產(chǎn)時,出現(xiàn)爭奪家族企業(yè)股權(quán)或控制權(quán)的糾紛,在夫妻反目、同根相煎時,企業(yè)受連累,甚至因此關門大吉。
    3、傳承導致的風險
    家族企業(yè)往往由老一代辛苦創(chuàng)業(yè)起家,在代代相傳的環(huán)節(jié),因為繼承人與被繼承人、繼承人之間的股權(quán)、控制權(quán)或財產(chǎn)爭議,導致傳承過程中企業(yè)發(fā)生產(chǎn)權(quán)和管理方面的糾紛,拖累企業(yè)。
    4、投資人與經(jīng)營人混同導致的風險
    現(xiàn)在很多企業(yè)逐漸認識到,作企業(yè)老板和做企業(yè)經(jīng)營者并不是一個概念。但多數(shù)民營企業(yè)還是自己投資自己經(jīng)營,幾個股東共同投資就共同經(jīng)營?蓪嶋H上,做老板與做企業(yè)經(jīng)營者是不一樣的。簡單說,有錢就可以做老板,但做經(jīng)營者卻要求很多,得有經(jīng)營管理才能,得了解所在行業(yè)等等等等。老一代創(chuàng)業(yè)的時候多是自己摸爬滾打一步步積累的,但下一代也許并不適合經(jīng)營管理企業(yè)。這樣,有些企業(yè)就在老板自己的勉為其難的經(jīng)營管理中一步步衰敗了。有些民營企業(yè)投資人認為交給別人經(jīng)營管理企業(yè)就失控了。實際上,對企業(yè)的控制有兩個層次,一是直接的管理控制,一是權(quán)利歸屬的控制;權(quán)利歸屬的控制才是最終的控制權(quán)。當然也有企業(yè)確實因為內(nèi)部人(經(jīng)營者)控制問題被掏空了,所以就有一個實現(xiàn)權(quán)利控制的機制設計問題,這主要是個法律問題,是可以防范和解決的。不能因噎廢食。

    四、企業(yè)整合時可能遇到的風險
    我國民營企業(yè)在某個階段曾經(jīng)出現(xiàn)“多殼化經(jīng)營”的現(xiàn)象,一個投資人或一個家族設立很多個公司。起初是為了多些操作平臺,后來國家法治化程度提高,公司投資和經(jīng)營業(yè)走向規(guī)范化,整合分散的資源更有利于企業(yè)做強,很多企業(yè)也走上整合之路。
    在企業(yè)整合的每個環(huán)節(jié),都潛藏著法律風險。列舉兩個大的方面:
    1、股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整
    企業(yè)整合中最重要的是股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整,股權(quán)結(jié)構(gòu)意味著企業(yè)的控制權(quán)和決策的有效性,也意味著公司高管的創(chuàng)業(yè)動力。對于大企業(yè)家族還意味著企業(yè)王國之樹上干、支、葉、果所有生命的有機聯(lián)系和健康成長。如果事先不進行法律方案的設計、規(guī)劃和論證,過程中不進行法律風險的管理和控制,出現(xiàn)“樹蟲”時不及時進行風險的評估和化解,最終難免出現(xiàn)風險失控的境況。
    2、資產(chǎn)整合
    資產(chǎn)整合涉及權(quán)屬界定、處分權(quán)限制、定價、交易、過戶、稅費等多種法律關系,同樣潛伏著各種法律風險。

    五、企業(yè)解散時可能遭遇的風險
    企業(yè)作為一個主體,有獨立人格,也有生老病死的問題,企業(yè)設立取得營業(yè)執(zhí)照就算“生”了,遭遇到的各種風險都是“病”,經(jīng)營期限屆滿就“老”了,經(jīng)營不善破產(chǎn)倒閉或投資人解散企業(yè),企業(yè)就“死”了。人老死要辦喪葬,企業(yè)老死要做清算。
    很多民營企業(yè)在企業(yè)老死的時候,卻往往不做清算,將企業(yè)資產(chǎn)搬回家完事。殊不知,法律風險的地雷就此埋下。
    法律規(guī)定有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算,導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失;或者,因怠于履行義務,導致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失,無法進行清算;或者,在公司解散后,惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失;或者,未經(jīng)依法清算,以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記;或者,公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記,導致公司無法進行清算,債權(quán)人有權(quán)主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人對公司債務承擔責任。
    清算有嚴格的法律程序,必須依法進行,否則企業(yè)雖然死了,而其陰魂依然未散。

    六、結(jié)語
    因為企業(yè)的生老病死整個生命過程處處可能存在法律風險,所以國家財政部、證監(jiān)會、審計署、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等聯(lián)合發(fā)布了《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》,要求上市公司執(zhí)行,并鼓勵大中型非上市企業(yè)執(zhí)行;國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會印發(fā)了《中央企業(yè)全面風險管理指引》,要求央企結(jié)合本企業(yè)實際執(zhí)行。民營企業(yè)多白手起家,經(jīng)歷了艱難的創(chuàng)業(yè)歷程,更要思考如何建立和規(guī)范企業(yè)的風險管理體系,加強企業(yè)的內(nèi)部風險控制。


    (作者:胡明遠,畢業(yè)于華東政法大學,曾為省優(yōu)秀法官,現(xiàn)為浙江澤大律師事務所律師、高級合伙人、公司業(yè)務二部主任、省直律師協(xié)會公司與證券專業(yè)委員會主任。聯(lián)系電話:13867414818 博客:http://lawyer-hmy.blog.sohu.com/)

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