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  • 試述婚姻家庭法的基本原則——婚姻自由及其婚姻自主與婚姻自由的區(qū)別

    [ 李學(xué) ]——(2002-5-19) / 已閱42087次

    試述婚姻家庭法的基本原則
    ——婚姻自由及其婚姻自主與婚姻自由的區(qū)別

    [摘 要] 本文主要探討了婚姻法基本原則的幾個(gè)問題,即婚姻自由、婚姻自主與婚姻自由的區(qū)別及距離,婚姻自由是社會(huì)主義婚姻、家庭制度的重要基石,是我國(guó)公民的基本權(quán)利,也是婚姻法最基本的原則。從現(xiàn)代文明發(fā)展的歷史演變看,婚姻自由是各國(guó)婚姻法律制度的一個(gè)核心立足點(diǎn)。作者認(rèn)為,有了婚姻自主并不意味著就婚姻自由。
    [關(guān)鍵詞] 婚姻家庭法 基本原則 婚姻自由 婚姻自主

    婚姻法的基本原則是婚姻法的立法指導(dǎo)思想,也是婚姻法的基本精神、婚姻法操作、運(yùn)行的基本原則。它貫穿婚姻家庭法的始終,集中體現(xiàn)了以婚姻家庭為主要內(nèi)容的婚姻家庭制度的本質(zhì)和特征。婚姻從表現(xiàn)上看,是男女兩性的生理結(jié)合;從本質(zhì)上看,是男女的一種特點(diǎn)的社會(huì)結(jié)合。①
    我國(guó)婚姻法規(guī)定了以下幾項(xiàng)基本原則:
    第一,實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。實(shí)行計(jì)劃生育。
    第二,禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財(cái)物。
    禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄。
    第三,夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)、互相尊重;家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼,互相幫助,維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。
    婚姻家庭是一種社會(huì)歷史的現(xiàn)象。它并不是自始存在、永恒不變的,而是人類社會(huì)發(fā)展到一定階段才出現(xiàn)的體現(xiàn)兩性和血緣關(guān)系的社會(huì)形式;橐,是指男女兩性的結(jié)合,并為社會(huì)制度所確認(rèn)的夫妻關(guān)系。家庭,是由一定范圍的親屬所構(gòu)成的生活單位,這種親屬關(guān)系是其于婚姻關(guān)系、血緣關(guān)系及至收養(yǎng)關(guān)系而發(fā)生的。兩者是密切聯(lián)系的,婚姻是產(chǎn)生家庭之前提,家庭是婚姻締結(jié)之結(jié)果。
    婚姻家庭關(guān)系與其他社會(huì)關(guān)系不同,有其本身的自然屬性。男女性別的差異和人類所固有的性的本能,是婚姻成立的生理基礎(chǔ)。種的繁衍及父母子女、兄弟姐妹等家庭成員之間血緣上的聯(lián)系是家庭的生物學(xué)上的功能。所以,婚姻家庭這種社會(huì)關(guān)系是以兩性結(jié)合和血緣聯(lián)系為其自然條件的,如果沒有這種自然條件,也就無所謂婚姻和家庭。正因?yàn)槿绱耍徽撊魏螘r(shí)代、任何國(guó)家的婚姻家庭制度和婚姻家庭立法,都不能無視這種自然屬性。
    婚姻家庭制度,是基于一定經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的上層建筑,是由有關(guān)婚姻家庭的各種行為規(guī)范構(gòu)成的制度,它屬于社會(huì)上層建筑的范疇,正體現(xiàn)了一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)婚姻家庭關(guān)系的要求;橐黾彝ナ巧鐣(huì)的細(xì)胞,建立什么樣的婚姻家庭制度,對(duì)于社會(huì)性的安定、生產(chǎn)力的發(fā)展是一個(gè)重要因素,它直接關(guān)系到國(guó)家統(tǒng)治秩序的維護(hù)及其政權(quán)的鞏固。所以,在人類發(fā)展史上曾出現(xiàn)過的各種婚姻家庭制度,都是與當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相適應(yīng),并受它的倫理觀念、道德習(xí)慣所約束的;而且,統(tǒng)治者也總是運(yùn)用法律手段來建立和調(diào)整有利于其統(tǒng)治秩序的婚姻家庭制度,并運(yùn)用法律的強(qiáng)制力來保障其實(shí)現(xiàn)。那些破壞統(tǒng)治階級(jí)制定的婚姻家庭制度的行為,就會(huì)被視為違法,嚴(yán)重的則構(gòu)成妨害婚姻家庭的犯罪。
    婚姻是為當(dāng)時(shí)社會(huì)制度所確認(rèn)的男女兩性的結(jié)合。自人類進(jìn)入階級(jí)社會(huì)以來,男女兩的結(jié)合必須符合法律規(guī)定的條件和程序,合法性成為婚姻的本質(zhì)屬性。②婚姻家庭法,又稱“婚姻法學(xué)”。研究婚姻家庭法和與此相關(guān)的法律現(xiàn)象的部門法學(xué);橐黾彝シㄊ且(guī)定婚姻家庭關(guān)系的發(fā)生和終止,以及基地這些關(guān)系而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范的總和總稱。它是婚姻家庭關(guān)系的基本準(zhǔn)則。在我國(guó)習(xí)慣上稱為“婚姻法”。③
    婚姻法(marriage law),調(diào)整一定社會(huì)的婚姻關(guān)系的法律規(guī)范的總和,是一定社會(huì)的婚姻制度在法律上的集中體現(xiàn)。其內(nèi)容主要包括關(guān)于婚姻的成立和解除,婚姻的效力,特別是夫妻間的權(quán)利和義務(wù)等。從調(diào)整對(duì)象的性質(zhì)看,婚姻法既包括因婚姻而引起的人身關(guān)系,又包括由此產(chǎn)生的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系。④
    我國(guó)的《婚姻法》是調(diào)整人們婚姻、家庭關(guān)系的法規(guī),是人們正確處理婚姻家庭關(guān)系的行動(dòng)指南。它確定婚姻的原則、結(jié)婚的條件、夫妻之間的權(quán)利和義務(wù)以及父母子女之間、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女等親屬之間的關(guān)系,以及離婚及離婚后子女撫養(yǎng)等規(guī)則。我國(guó)婚姻法的基本原則是:實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女權(quán)利平等的社會(huì)主義婚姻制度,保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益,實(shí)行計(jì)劃生育。這是處理婚姻家庭關(guān)系的基本準(zhǔn)則。婚姻法是適用于一切公民,是關(guān)系到千家萬(wàn)戶、男女老少社會(huì)家庭生活的重要法律。
    迄今為止,婚姻既是人類完成種的繁衍、優(yōu)化的新陳代謝之物質(zhì)載體以及社會(huì)的基本經(jīng)濟(jì)單位,它同時(shí)也男女實(shí)現(xiàn)愛情,享受性愛及天倫之樂的極佳的精神寄托場(chǎng)境。⑤
    婚姻自由原則:
    婚姻自由是一個(gè)歷史范疇,它有一個(gè)從無到有的過程!霸谡麄(gè)古代,婚姻的締結(jié)都是由父母包辦,當(dāng)事人則安心順從。古代所僅有的那一點(diǎn)夫婦之受,并不是主觀的愛好,而是客觀的義務(wù);不是婚姻的基礎(chǔ),而是婚姻的附加物!雹拊诮y(tǒng)治階級(jí)中,婚姻更是以利害關(guān)系為基礎(chǔ)的!皩(duì)于騎上或男爵,以及對(duì)于王公本身,結(jié)婚是一種政治的行為,是一種借新的聯(lián)姻來擴(kuò)大自己勢(shì)力的機(jī)會(huì),起決定作用的是家世的利益,而決不是個(gè)人的意愿!敝惺兰o(jì)以前各國(guó)的立法,通常將子女的婚事置于家長(zhǎng)權(quán)、家你權(quán)的支配之下。
    婚姻自由是婚姻法的首要原則,也是我國(guó)憲法賦予公民的一項(xiàng)基本權(quán)利。它是指婚姻當(dāng)事人有權(quán)按法律的規(guī)定,決定自己的婚姻問題,不受任何人的強(qiáng)迫或干涉。
    毛主席曾經(jīng)說過:“婚姻法是有關(guān)一切關(guān)于利害的、普遍性僅次于憲法的國(guó)家根本大法。”這句話真是一語(yǔ)中的,道破婚姻法的玄機(jī)。
    從現(xiàn)代文明發(fā)展的歷史演變看,婚姻自由是各國(guó)婚姻法律制度的一個(gè)核心立足點(diǎn)。此次新婚姻法在對(duì)婚姻自由的規(guī)定方面,有其新的突破,即在保障公民依法享有婚姻自由權(quán)利的同時(shí),附設(shè)了道義的“羈絆”。這主要表現(xiàn)為對(duì)夫妻間的“互相忠實(shí)”、“互相尊重”等義務(wù)的設(shè)定,對(duì)如婚外同居關(guān)系、“包二奶”、“包二爺”、“納妾”等重婚及其他違反“一夫一妻制行為”的禁止規(guī)定,對(duì)“無效婚姻”和“可撤銷婚姻”的規(guī)定,對(duì)違反婚姻家庭義務(wù)的法律制裁規(guī)定等等。應(yīng)該說,在社會(huì)主義婚姻家庭道德理念基礎(chǔ)上構(gòu)建新婚姻法的體系,這無疑是我國(guó)婚姻法律制度建設(shè)的一大現(xiàn)實(shí)進(jìn)步,也是以變應(yīng)變,用切實(shí)可行的法律手段來強(qiáng)化維護(hù)有涉社會(huì)安定之基石的婚姻家庭關(guān)系的良性舉措。但是,我們也應(yīng)看到,在法律與倫理道德結(jié)合得最緊密、也是沖突最多的婚姻家庭社會(huì)領(lǐng)域,如何才能尋找到最合適的定位和標(biāo)尺,讓法律與道德攜手合作,在各自的職責(zé)權(quán)限范圍內(nèi)各司其職、互動(dòng)融合,優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)?這不僅是一門立法技術(shù),更是一項(xiàng)社會(huì)管理的綜合藝術(shù)。
    婚姻自由與道德自律之間的沖突,已然在新婚姻法中凸顯無疑。這就是圍繞如“配偶權(quán)”、對(duì)“家庭暴力”制裁、無過錯(cuò)方在離婚時(shí)的“損害賠償請(qǐng)求權(quán)”、離婚條件的規(guī)定等等。關(guān)于這方面的討論已經(jīng)很多,我不想再多說。有一點(diǎn)想提出的是,就像錢鐘書先生將婚姻比作是“圍城”那樣,如果我們的婚姻法想在“圍城”之外再砌起一道法律的城墻,把原來屬于道德“管轄”的領(lǐng)地收歸到法律的界屬中來,那么,道德防線的退守與法律管制的擴(kuò)容,將在一定程度上促使更多的人寧愿選擇在“城外”生活,或者以尋求規(guī)避法律的方法來生活,而不愿意守在“圍城中央”。這樣的結(jié)局并不是立法者希望見到的,對(duì)社會(huì)的整體安定也會(huì)有其負(fù)面的作用。
    俗話說,“法網(wǎng)恢恢,疏而不漏”。既然法律是一張網(wǎng),而不是一堵墻,法律有網(wǎng)可以讓人來鉆,而眾人推墻墻必定要倒。這點(diǎn)道理是再清楚不過的了。回過頭來,婚姻法這張網(wǎng)的網(wǎng)眼究竟多大才能有其度而立之恒,這真不是惟法是舉才能解決的。我個(gè)人認(rèn)為,道德自律的加強(qiáng)與公民整體人文素質(zhì)的提高,才是我國(guó)法制現(xiàn)代化的正途所在;橐龇ǖ牧⒎ㄒ欢ㄒ紤]給道德預(yù)設(shè)一定的空間度,只有這樣,才能“導(dǎo)之以德、齊之以法”,婚姻法的法律制度才會(huì)在道德正義的輔佐下,發(fā)揮其更大的行為規(guī)制功能和作用。
    婚姻自由是社會(huì)主義婚姻、家庭制度的重要基石,是我國(guó)公民的基本權(quán)利,也是婚姻法最基本的原則!吨腥A人民共和國(guó)憲法》第49條指出:“禁止破壞婚姻自由”!吨腥A人民共和國(guó)民法通則》第103條則明確規(guī)定:“公民享有婚姻自主權(quán),禁止買賣、包辦婚姻和其他干涉婚姻自由的行為!边@是民法對(duì)婚姻自主權(quán)的規(guī)定;橐龇ǖ2條規(guī)定:“實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度!边@是婚姻法對(duì)于婚姻自由的基本原則或制度的規(guī)定,切實(shí)保障公民的婚姻自由,對(duì)鞏固和發(fā)展社會(huì)主義婚姻家庭制度,維護(hù)社會(huì)的安定團(tuán)結(jié),促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)都有著非常重要的作用。然而,由于封建婚姻制度殘余和資產(chǎn)階級(jí)婚姻觀點(diǎn)的影響,以及某些舊的習(xí)慣勢(shì)力的存在,在新中國(guó)建立后全國(guó)許多地方還不時(shí)發(fā)生干涉婚姻自由的現(xiàn)象。比如,包辦、買賣婚姻,非法阻撓子女的婚事,阻撓并非禁婚姻親的同姓男女結(jié)婚,干涉寡婦再婚,子女干涉父母再婚或復(fù)婚,強(qiáng)制或阻撓當(dāng)事人離婚等等。其中甚至還出現(xiàn)了一些采取禁閉、捆綁、毆打等暴力手段干涉他人婚姻自由的情況,其危害程度相當(dāng)嚴(yán)重。
    婚姻自由具有如下法律特征:
    一、婚姻自由是法律賦予公民的一項(xiàng)基本權(quán)利。無論是結(jié)婚還是離婚,都必須由當(dāng)事人自己個(gè)人決定;橐鲎杂墒菍(duì)封建社會(huì)包辦買賣婚姻斗爭(zhēng)的產(chǎn)物,是社會(huì)主義制度優(yōu)越性的表現(xiàn),也是憲法規(guī)定的我國(guó)公民的基本權(quán)利之一。為了保障我國(guó)公民的婚姻自由權(quán),刑法第257條規(guī)定,以暴力干涉他人婚姻自由的,處2年以下有期徒刑或拘役;迫害被害人死亡的,處2年以上7年以下次有斯徒刑。
    二、婚姻自由權(quán)利的行使應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定范圍內(nèi)行使。任何權(quán)利都不是絕對(duì),他必然要受到相應(yīng)的限制。同樣對(duì)婚姻自由,婚姻法也規(guī)定了相應(yīng)的限制條款,如禁止直系血親和三代以內(nèi)旁系血親、以及患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不宜結(jié)婚的人結(jié)婚等。
    三、婚姻自由是一項(xiàng)人身權(quán)利,而非財(cái)產(chǎn)權(quán)利。這項(xiàng)權(quán)利只能由公民本人行使,不得轉(zhuǎn)讓、繼承,當(dāng)然也無法轉(zhuǎn)讓和繼承。公民有權(quán)決定自己與他人結(jié)婚或不結(jié)婚,任何人都不得妨礙公民行使這項(xiàng)權(quán)利。當(dāng)然,父母、兄弟姐妹和親朋好友對(duì)當(dāng)事人予以幫助和指導(dǎo)不能說是干涉了公民的婚姻自由。
    四、婚姻自由即包括結(jié)婚自由,也包括離婚自由。離婚自由與結(jié)婚自由密不可分,是婚姻自由的基本組成部分。不過婚姻自由主要方面還是結(jié)婚自由,每一個(gè)人都會(huì)面臨結(jié)婚的問題,都有行使結(jié)婚自由權(quán)的時(shí)候。離婚自由是婚姻自由的次要方面,但如果沒有離婚自由,就不符合婚姻自由的本質(zhì)。不過法律上對(duì)離婚作了較多的限制性規(guī)定。這種限制并不是否定離婚自由,而是要當(dāng)事人慎重處理,同時(shí)也是對(duì)其他利害關(guān)系人利益的保護(hù)。
    婚姻自主結(jié)婚自由,即結(jié)婚須男女雙方本人完全自主、自愿,不許任何一方對(duì)他強(qiáng)迫或任何第三者干涉,只要雙方當(dāng)事人建立了感情,自愿組織家庭,符合婚姻法有關(guān)規(guī)定,就可登記結(jié)婚,不受家庭出身、社會(huì)地位、個(gè)人資歷、職業(yè)、財(cái)產(chǎn)等差別的限制和影響。結(jié)婚自由的含義有兩個(gè)方面。首先,結(jié)婚必須是男女雙方完全自愿的,不許任何一方對(duì)他方圓心加以或任何第三者加以干涉。這是從保障結(jié)婚自由不受侵犯出發(fā),對(duì)當(dāng)事人和其他不特定 人所作出的規(guī)定。其次,結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。這是從保護(hù)當(dāng)事人利益和社會(huì)利益出發(fā),對(duì)合法婚姻的成立條件所提出的要求。其結(jié)婚自由是公民在婚姻總是上享有的民主權(quán)利,不論是未婚男女結(jié)婚,還是離婚后再婚或復(fù)婚,都可以依法行使這種權(quán)利。
    離婚自由,即男女雙方結(jié)婚(從結(jié)婚登記開始)后,由于各種原因,不能繼續(xù)維持夫妻關(guān)系,雙方自愿離婚的,誰(shuí)予離婚。一方堅(jiān)決要求離婚的,調(diào)解無效,夫妻感情確已破裂,準(zhǔn)予離婚;夫妻感情尚未破裂,有和好可能的,不準(zhǔn)離婚。通過調(diào)解做好當(dāng)事人和親屬的工作,促使和好。離婚自由也有兩方面。首先,夫妻雙方感情確已破裂時(shí),當(dāng)事人有要求解除婚姻關(guān)系的權(quán)利。其次,離婚必須經(jīng)過法定程度的批準(zhǔn)才能實(shí)現(xiàn)。
    婚姻自由是建立婚姻關(guān)系上的自由,離婚自由是解除婚姻關(guān)系的自由,前者是實(shí)現(xiàn)婚姻自由的先決條件,后者是婚姻自由的必要補(bǔ)充,沒有離婚自由,就根本不會(huì)真正的婚姻自由;橐鲎灾鳈(quán)與婚姻自由是否相一致?有了婚姻自主權(quán)是否就意味著有婚姻自由了呢?顯然不能。那么,從婚姻自主權(quán)到婚姻自由到底有多大的區(qū)別?筆者從以下幾個(gè)方面加以論述。
    一.婚姻自主權(quán)是事實(shí)層面的權(quán)利,婚姻自由是價(jià)值層面的評(píng)價(jià)
    所謂婚姻自主權(quán)是指公民自主決定自己婚姻狀況,不受他人非法干涉的權(quán)利,包括結(jié)婚自主權(quán)和離婚自主權(quán),屬于事實(shí)層面的權(quán)利。即男女雙方符合法定條件即可具備結(jié)婚和離婚的申請(qǐng)權(quán),是人的一種權(quán)利!坝蓯矍槎Y(jié)合的婚姻被宣布為人的權(quán)利,并且不僅是droit de phomme,而且在例外的情況下了是droit de la femme(婦女的權(quán)利)!钡@種權(quán)利與人的其他一切所謂權(quán)利是不同的,即在自由度方面是不同的!敖Y(jié)婚的充分自由,只有在消滅了資本主義生產(chǎn)和它所造成的財(cái)產(chǎn)關(guān)系,從而把今日對(duì)選擇配偶還有巨大影響的一切派生的經(jīng)濟(jì)考慮消除以后,才能普遍實(shí)現(xiàn)。”由于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的影響婚姻自主權(quán)并不必然導(dǎo)致婚姻自由,結(jié)婚如此,離婚也是如此。根據(jù)我國(guó)婚姻法的規(guī)定,離婚分為協(xié)議離婚和判決離婚,即雙方自愿離婚和一方要求離婚。不論是哪一種形式離婚都要牽涉到財(cái)產(chǎn)――經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)方面的分割,由此因素影響使婚姻自主權(quán)之離婚自主權(quán)亦無法自由地落到婚姻自由的實(shí)踐中。在我國(guó)乃至許多國(guó)這至今仍沿用過錯(cuò)主義離婚原則,如虐待、通奸、遺棄、重婚、謀害、被處徒刑等一方過錯(cuò)行為作為判定準(zhǔn)予離婚的標(biāo)準(zhǔn)之一。這實(shí)際上就是婚姻不自由的表現(xiàn)。
    婚姻自主權(quán)是一種事實(shí),是法律所賦予公民的一種權(quán)利;橐鲎杂蓞s是婚姻內(nèi)在價(jià)值的體現(xiàn),是婚姻的題中之義和價(jià)值評(píng)判。有了婚姻自主權(quán)并不等于婚姻自由,婚姻自由是對(duì)婚姻自主權(quán)的肯定和界定,即就其性質(zhì)來說,婚姻自由是對(duì)婚姻自主權(quán)的肯定,就其范圍來說則是對(duì)婚姻自主權(quán)的界定。
    二.婚姻自主權(quán)更多的是具有法律屬性,而婚姻自由更強(qiáng)調(diào)倫理色彩
    馬克思主義經(jīng)典作家考察了家庭的起源得出的結(jié)論是:依蒙昧?xí)r代的群婚制到野蠻時(shí)代的對(duì)偶婚制,發(fā)展到文明時(shí)代以通奸和賣淫為補(bǔ)充的一夫一妻制的順序,其最明顯的特征就在于“婦女愈來愈被剝奪了群婚的性的自由,而男性卻沒有被剝奪”。由于婦女在婚姻和家庭中所處的經(jīng)濟(jì)地位以及生兒育女、操持家務(wù)等過當(dāng)?shù)募彝ヘ?zé)任傳統(tǒng)觀念的影響,即使追求婚姻自由也總是受桎于諸多責(zé)任、義務(wù),如哺乳、貞操義務(wù)等,使婚姻自主權(quán)常常無法落到實(shí)處,故需以法律予以明示。而婚姻自由常常是一種倫理價(jià)值選擇,在實(shí)際的結(jié)婚、離婚中往往被觀念、傳統(tǒng)擊得粉碎。如針對(duì)第三者插足現(xiàn)象,經(jīng)常成為輿論譴責(zé)的中心,法庭判決的依據(jù),這實(shí)際是對(duì)婚姻自由倫理價(jià)值的一種錯(cuò)誤評(píng)價(jià)。世界上有許多國(guó)家勃興的已經(jīng)得到確認(rèn)的無過錯(cuò)離婚主義原則則是對(duì)一婚姻自由倫理價(jià)值的理性評(píng)判。
    婚姻自主權(quán)不應(yīng)成為婚姻自由的絆腳石,更不應(yīng)成為阻止離婚自由的法寶。婚姻自主權(quán)的寬容度的增長(zhǎng)必然會(huì)有力的或恰當(dāng)?shù)卦黾踊橐鲎杂傻拈摱取?br> 三.婚姻自主權(quán)必須以真實(shí)的合意為基礎(chǔ),婚姻自由卻不盡然
    婚姻是一種契約,也是一種法律行為,而且是一種最重要的法律行為,因?yàn)樗鼪Q定了兩個(gè)人終身的肉體和精神的命運(yùn)。婚約是指男女雙方以結(jié)婚為目的,對(duì)婚姻關(guān)系的事先約定,亦稱婚姻的預(yù)約。婚約的成立稱定婚或訂婚;橐鍪欠駷槠跫s,取決于婚姻是否具有契約的本質(zhì)特點(diǎn)。契約是一種協(xié)議或合意,具有以下特點(diǎn):首先,契約主體必須為二人以上。其次,必須達(dá)成意思表示之合意,即未形成合意,也就形不成協(xié)議。再次,主體法律地位平等。最后,主體的意思表示真實(shí)自由。⑦在現(xiàn)代文明社會(huì)中將婚姻視為一種契約性法律行為,這是一種共識(shí)。因此不論是結(jié)婚還是離婚則必須遵從契約的有關(guān)規(guī)則,婚姻自主權(quán)必須是在雙方真實(shí)的合意基礎(chǔ)上的婚姻自主權(quán),否則就不能體現(xiàn)婚姻自由的真正內(nèi)涵。在現(xiàn)實(shí)中,由于諸多原因,結(jié)婚自主權(quán)和離婚自主權(quán)的行使并不都是出于真實(shí)的合意,如欺詐性協(xié)議離婚,回避法律的追訴。所以婚姻自主權(quán)是以民法的規(guī)范予以規(guī)制并以雙方真實(shí)合意作保障。婚姻自由卻總是以一方的自主權(quán)的行使來體現(xiàn),不似婚姻自主權(quán)需雙方的真實(shí)合意。這一點(diǎn)在離婚自由中的無過錯(cuò)主義原則即是無合意的離婚自由的表現(xiàn)。不過,蒙昧?xí)r代的群婚制中的每個(gè)女子屬于每個(gè)男子,每個(gè)男子屬于每個(gè)女子的婚姻形式當(dāng)然不是我們這里所討論的婚姻自由的內(nèi)涵。
    婚姻既是一種契約,當(dāng)然應(yīng)該建立在真實(shí)合意的基礎(chǔ)之上;橐鲎鳛橐环N權(quán)利,所以應(yīng)該可以自由地行使或不行使,只要符合法律規(guī)范的允許性規(guī)定而不違反其禁止性規(guī)定。我們說自由是做法律所不禁止的一切事情,婚姻自由也應(yīng)如此。
    總之,婚姻具有契約的本質(zhì)特點(diǎn),它是雙方當(dāng)事人之間的協(xié)議,這種協(xié)議在雙方間產(chǎn)生了婚姻關(guān)系,當(dāng)事人也可以通過協(xié)議解除婚姻關(guān)系,因此婚姻是種契約;橐銎跫s不僅有利于維護(hù)婚姻關(guān)系,而且也有利于維護(hù)社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)定,不僅有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,而且有利于市民社會(huì)的發(fā)展與完善。⑧
    (約6550字)



    注釋:

    總共2頁(yè)  1 [2]

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