[ 商家泉 ]——(2009-4-12) / 已閱9514次
經(jīng)銷商如何防止被訴商標侵權
商家泉 溫宇洋
隨著中國市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展，國內許多知名企業(yè)為了拓展市場，紛紛在各個城市尋找代理商、經(jīng)銷商。這樣的商業(yè)拓展模式，對于廠家擴大產(chǎn)品的知名度以及品牌影響力無疑是件好事。在實踐中，廠家會根據(jù)實際情況授權下游商家相應的代理權限。近年來，許多商家在宣傳所代理的產(chǎn)品時因越權使用廠家的公司名稱或者商標，從而被訴商標侵權及不正當競爭，進而遭受損失。筆者現(xiàn)針對下游商家可能涉及的商標侵權問題做相關法律分析，希望今后商家在進行代理行為時能吸取前車之鑒，避免不必要的損失。
一、經(jīng)銷商與代理商的區(qū)別
經(jīng)銷商，是指自廠家進貨后，再轉手賣給消費者的商家。他們從廠家將產(chǎn)品買過來之后，不是為自己使用，而是為了賣給別人掙中間的差價。這樣的下游商家的特點是：在買過商品之后已經(jīng)完全的擁有該產(chǎn)品的所有權與支配權；而且可以同時經(jīng)銷多種產(chǎn)品；是獨立的經(jīng)營機構。
理論上，代理商是和經(jīng)銷商截然不同的概念。所謂代理是代企業(yè)打理生意，不是買斷企業(yè)的產(chǎn)品，貨物的所有權屬于廠家而不是商家。因此 “代理商”一般是指賺取企業(yè)代理傭金的商業(yè)單位，而且不一定是獨立的經(jīng)營機構。在現(xiàn)實生活中所稱的代理商在本質上已經(jīng)不是代理商了，更多具備的是經(jīng)銷商的性質，還有些屬于二者的混同體，既是代理，有時候又要需要拿錢買貨，很少有純粹意義上的代理商，因此稱其為有一定代理權的經(jīng)銷商更為合適。
因此，我們在此主要是介紹經(jīng)銷商可能被訴的商標侵權情形以及如何能很好的避免這種侵權，對于代理商也有一定的借鑒意義。
二、經(jīng)銷商經(jīng)常被訴商標侵權的情形
第一種情形為，商家以前曾為該廠家的經(jīng)銷商，或者有其他的合作淵源。但當廠家終止與其的代理關系之后，經(jīng)銷商會因經(jīng)營存續(xù)或者庫存貨物問題，繼續(xù)進行經(jīng)營。這樣的行為因未得到廠家的直接授權，沒有合同關系，很容易被訴侵權。法律依據(jù)：我國商標法第52條中明確規(guī)定“銷售侵犯注冊商標專用權的商品的屬于侵權商標專用權的行為�！�
另外還有一種情形，有的經(jīng)銷商雖然得到廠家的授權可以銷售其產(chǎn)品，但是基于不同的權限，也許只有銷售的權限，但無使用廠家的名稱或者標識進行宣傳的權限。這時，如果經(jīng)銷商為了宣傳，而在其經(jīng)營場所中突出使用廠家的商標或者標識，也同樣造成了商標侵權。法律依據(jù)：我國商標法第52條中規(guī)定“未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，也屬于侵犯廠家商標專用權的行為�！睂τ诤沃^商標的使用，《中華人民共和國商標法實施條例》第3條中規(guī)定“商標法和本條例所稱商標的使用，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中�！�
隨著企業(yè)知識產(chǎn)權保護意識的加強，許多知名企業(yè)都開始進行了打擊商標侵權的活動，例如老字號企業(yè)北京內聯(lián)升鞋業(yè)有限公司，前不久也發(fā)起了維權行動，針對某些未經(jīng)授權的經(jīng)銷商提起訴訟，要求其停止銷售侵權產(chǎn)品，并賠償侵權造成的損失。而且隨著我國加入WTO之后，許多國外企業(yè)也通過在國內尋找代理商或者經(jīng)銷商來進駐我國市場，國內的一些經(jīng)銷商往往急于擴大宣傳，在未經(jīng)國外廠家的授權下，大肆使用其注冊商標，這樣也通常被國外的廠家抓住把柄而起訴商標侵權，遭受損失。
三、經(jīng)銷商如何避免此種商標侵權
�。ㄒ唬┙�(jīng)銷商在銷售某種商品之前應該同廠家簽訂正規(guī)的經(jīng)銷合同。在合同中明確雙方權利義務，尤其要注意廠家對自己的權限要求，是屬于代理還是一般的經(jīng)銷商，是否有權利使用廠家的名稱或者標識做宣傳等等。當然如果在簽訂合同時，能找到律師或者其他專業(yè)人士做好合同審核及法律咨詢，則可以在最開始的階段就了解哪些經(jīng)營行為會涉及侵權，更好地為以后的經(jīng)營活動做好指導。
�。ǘ┙�(jīng)銷商應該按照合同約定的正規(guī)渠道進貨，并妥善保留進貨憑證等材料。應當說，只要銷售者于進貨時盡到注意義務，則肯定能夠于事后被指侵權時證明合法來源而免于承擔賠償責任。這點在我國的法律法規(guī)中也可以得到體現(xiàn)，即我國商標法第56條規(guī)定“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任�！绷硗�，工商、稅務等行政管理部門更是以進貨憑證等項資料作為判別銷售者是否合法經(jīng)營的主要證據(jù)。也就是說如果銷售者在被訴以銷售侵權產(chǎn)品的方式構成商標侵權時僅以其“不知”的自述作為抗辯理由卻不能提供上游供貨者開具的票據(jù)，是不能成立的，亦不應為法院所采信。
�。ㄈ┙�(jīng)銷商在進貨時還應對上游供貨者的相關資質進行必要的審查。審查的內容不僅應包括供貨商家的經(jīng)營資質、產(chǎn)品質量或者名優(yōu)標志等質量標志的使用權證，還要著重審查其是否有商標注冊證明。如果是代理商，則要看其是否同商家簽訂了正規(guī)的代理合同，是否有授權下游企業(yè)使用商標的權利，是否是廠家認可的合法進貨渠道等等。只有履行這樣的審查義務，并保留好要素填制齊備的銷售憑證，才能在被訴侵權的情況下向法庭出具證明，避免遭受損失。
(四)如果是廠家的經(jīng)銷商或者代理商，在合同約定的代理或經(jīng)銷期間過了之后，應及時同廠家協(xié)商合同續(xù)簽問題。如果未能續(xù)簽，在有庫存商品的情況下，經(jīng)銷商還應主動同生產(chǎn)商協(xié)商對于商品庫存，商家是將其回收還是允許經(jīng)銷商繼續(xù)銷售，對此應作出明確約定，并保留好書面憑證。
高博隆華律師事務所 商家泉 溫宇洋
84512800
