[ 李迅 ]——(2009-4-28) / 已閱16677次
商業(yè)秘密及其勞動法保護
李迅
一、商業(yè)秘密的構(gòu)成要件
商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息1。
這一定義規(guī)定了商業(yè)秘密的三個特征。
1、新穎性
不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。2因員工違反保密協(xié)議的約定進行披露導(dǎo)致該等信息成為公眾所能普遍獲取，不應(yīng)視作該信息是能夠從公開渠道直接獲取。
不為公眾所知悉體現(xiàn)了商業(yè)秘密的新穎性。新穎性表明商業(yè)秘密只為特定人群所知悉，商業(yè)秘密內(nèi)容的價值高于行業(yè)內(nèi)公共信息。新穎性要求保密信息不應(yīng)包括下述信息3：
（一）該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；
（二）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進
入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；
（三）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；
（四）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；
（五）該信息從其他公開渠道可以獲得；
（六）該信息無需付出一定的代價而容易獲得。
2、實用性
能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢4。實用性要求商業(yè)秘密應(yīng)構(gòu)成完整的具有確定的可應(yīng)用性方案，而不應(yīng)是無法實踐操作的抽象原理或概念。
3、可控性
權(quán)利人對其商業(yè)信息采取了保密措施是確定權(quán)利人享有商業(yè)秘密的一個重要前提。權(quán)利人可以通過對其商業(yè)秘密采取保密措施的方式，使特定人群外其他人群非通過特定手段不能知悉，這樣就使商業(yè)秘密具備可控性。為了保證商業(yè)秘密的可控性，保密措施應(yīng)具有可操作性，能夠直接作用于需要保密的商業(yè)信息及責任承擔者本人。
商業(yè)秘密的構(gòu)成要件互為關(guān)聯(lián)。商業(yè)秘密實用性要求保證商業(yè)秘密的新穎性和可控性，商業(yè)秘密的可控性保證了商業(yè)秘密的新穎性，進而維護了其實用性。
二、保護商業(yè)秘密的意義
對于企業(yè)來講，商業(yè)秘密是企業(yè)投入大量資本、人力和其它資源并經(jīng)過長時間積累而形成，對于企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展具有很高的經(jīng)濟價值。也可以說，商業(yè)秘密是企業(yè)的重要資產(chǎn)。商業(yè)秘密被非法泄露，嚴重情況下會威脅企業(yè)的生存和發(fā)展。因而，法律禁止下列侵犯商業(yè)秘密行為5：
（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取企業(yè)的商業(yè)秘密；
�。ǘ┡丁⑹褂没蛘咴试S他人使用以前項手段獲取的企業(yè)的商業(yè)秘密；
（三）與企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個人違反合同約定或者違反企業(yè)保守
商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的企業(yè)的商業(yè)秘密；
�。ㄋ模┢髽I(yè)的職工違反合同約定或者違反企業(yè)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的企業(yè)的商業(yè)秘密。
第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。
另外，通過反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密的，不認定為侵犯商業(yè)秘密6。
三、商業(yè)秘密的保護措施
商業(yè)秘密的可控性要件要求，商業(yè)秘密權(quán)利人必須對商業(yè)秘密采取合理的保密措施。公司采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度7，對商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人提出保密要求等合理措施8。
司法實踐中，具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應(yīng)當認定權(quán)利人采取了保密措施9：
（一）限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容；
�。ǘ⿲τ谏婷苄畔⑤d體采取加鎖等防范措施；
（三）在涉密信息的載體上標有保密標志；
（四）對于涉密信息采用密碼或者代碼等；
（五）簽訂保密協(xié)議；
（六）對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求；
�。ㄆ撸┐_保信息秘密的其他合理措施。
四、勞動法上的商業(yè)秘密保護
用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系后，用人單位向勞動者披露并允許其使用保密信息，意味著用人單位把財產(chǎn)委托給勞動者占有、使用。所以，事實上，用人單位與勞動者建立起一種信托關(guān)系 (fiduciary relationship)。任何權(quán)利主體的權(quán)利與義務(wù)是對等的，勞動者接受用人單位的信托后，即承擔起對用人單位的忠誠義務(wù)，有責任對其在履行職責過程中接觸到的各種商業(yè)秘密承擔保密義務(wù)。
從商業(yè)秘密的勞動法保護角度來看，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項10，也可以與負有保密義務(wù)的勞動者簽訂專門保密協(xié)議，并可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款11。
五、保密條款或協(xié)議的設(shè)計
制定嚴謹周密的勞動合同保密條款或?qū)ｉT保密協(xié)議是重要的商業(yè)秘密保密措施。做到這一點，保密協(xié)議應(yīng)當顧及如下方面：保密信息的定義及范圍、員工對保密的承諾及保證、保密期限、符合法律規(guī)定的違約責任等。
1、商業(yè)秘密的定義及范圍
對保密信息的定義及范圍進行具體界定，有利于用人單位在發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛時進行有效抗辯，因為這些內(nèi)容將是具有決定意義的訴訟證據(jù)12。用人單位應(yīng)結(jié)合自身實際在保密條款或保密協(xié)議中對保密信息的定義及范圍作出界定。
2、勞動者對保密的承諾及保證
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