公司法第二部分試題分類評析

〔1998年〕
1(本題12分)N市江東電機廠為一家中型國有企業(yè)。1994年9月，該廠兼并了本市四家小型
國有企業(yè)，改組為江東機電有限責(zé)任公司(簡稱“江東公司”)。
1996年4月，江東公司兼并長期虧損的國有企業(yè)N市東風(fēng)電器廠(簡稱“東風(fēng)廠”)。隨后江東
公司與東風(fēng)廠的上級主管部門市機械局簽訂了兼并協(xié)議。江東公司派出的管理人員進駐東風(fēng)
廠后發(fā)現(xiàn)，該廠資產(chǎn)440萬元，負債500萬元(含拖欠工商銀行的貸款400萬元)，但其生產(chǎn)的
電動工具供不應(yīng)求。江東公司遂撤回向工商管理部門提交的兼并登記申請。同年7月，經(jīng)市
機械局同意，江東公司與東風(fēng)廠達成如下協(xié)議：①江東公司投入資金120萬元，東風(fēng)廠以電
動工具車間整體協(xié)議作價80萬元(實價應(yīng)為90萬元)作為出資，成立“江風(fēng)電器有限公司”；
②東風(fēng)廠的其余部分，由江東公司下屬非法人企業(yè)紅云開關(guān)廠承包經(jīng)營，承包期間的流動資
金和經(jīng)營風(fēng)險均由承包方承擔(dān)。
1996年11月，經(jīng)市機械局同意，紅云開關(guān)廠以東風(fēng)廠的名義，將東風(fēng)廠的一部分廠房和設(shè)備
壓價出售給江東公司下屬非法人企業(yè)新聲電扇廠。
1997年7月，工商銀行向N市中級人民法院提起對東風(fēng)廠追索債務(wù)的民事訴訟。同月，東風(fēng)廠
報請市機械局批準，向N市L區(qū)人民法院申請宣告破產(chǎn)。會計報表顯示，該廠現(xiàn)有資產(chǎn)200萬
元，負債600萬元。
根據(jù)上述事例，請回答下列問題：
1江東公司與市機械局的兼并協(xié)議在1996年7月以后是否仍然有效?理由是什么?
2江東公司與東風(fēng)廠在合資成立江風(fēng)電器有限公司過程中有何不當(dāng)行為?
3紅云開關(guān)廠在承包期間有何不當(dāng)行為?其民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)?
4東風(fēng)廠破產(chǎn)時的資產(chǎn)和負債情況與江東公司有何關(guān)聯(lián)?
5工商銀行在本案中有權(quán)提出哪些請求?
☆1無效，因為江東公司與東風(fēng)廠達成合資協(xié)議是經(jīng)市機械局同意的，應(yīng)該說是市機械局
同意由新協(xié)議取代了舊協(xié)議。
2雙方協(xié)議將國有資產(chǎn)——電動工具車間整體低價作為了東風(fēng)廠的出資。
3紅云開關(guān)廠以東風(fēng)廠的名義，將東風(fēng)廠的一部分廠房和設(shè)備壓價出售。因為紅云開關(guān)廠
是江東公司的下屬非法人企業(yè)，因此，紅云開關(guān)廠的民事責(zé)任應(yīng)由江東公司承擔(dān)。
4江東公司和紅云開關(guān)廠因上述2和3的行為，導(dǎo)致東風(fēng)廠破產(chǎn)時資產(chǎn)減少，負債增加。
5工商銀行可作為破產(chǎn)債權(quán)人申報債權(quán)，請求參與破產(chǎn)財產(chǎn)分配。
據(jù)筆者了解，參加98年律考的很多考生在讀完此題后都不知如何下手作答，有一些人甚至
感到腦中一片空白，茫然無措。其實，本題并不甚難，甚至很簡單�？忌械讲恢绾巫鞔�
的原因是本題內(nèi)容對考生較陌生，平時訓(xùn)練時從未見過這樣的案例題，以至一時被“�！弊�
了
�？忌鷳�(yīng)堅信一條，律考試題一定是考考生平時所復(fù)習(xí)的知識點，小題可能會有超綱題的出
現(xiàn)，案例分析這樣的大題是絕不會超綱的。做案例題一要自信，分析時二要仔細，作答時三
要膽大，認為自己的答案有依據(jù)就大膽答上，不要想當(dāng)然地想象自己復(fù)習(xí)時有遺漏，沒有復(fù)
習(xí)到，從而一面茫然地一遍遍讀題，一面自怨自艾或抱怨出題太難。自信、仔細、膽大，你
就不會因此而浪費考場上的時間，從而得分。不管題型或內(nèi)容熟不熟悉，要記住萬變不離其
宗。兵來將擋，水來土屯。

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