[ 闞鳳軍 ]——(2010-8-17) / 已閱31854次
第十一條 外商投資企業(yè)一方股東將股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東一致同意，其他股東以未征得其同意為由請(qǐng)求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的，人民法院應(yīng)予支持。具有以下情形之一的除外：
�。ㄒ唬┯凶C據(jù)證明其他股東已經(jīng)同意；
�。ǘ┺D(zhuǎn)讓方已就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知，其他股東自接到書面通知之日滿三十日未予答復(fù)；
（三）其他股東不同意轉(zhuǎn)讓，又不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。
第十二條 外商投資企業(yè)一方股東將股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人，其他股東以該股權(quán)轉(zhuǎn)讓侵害了其優(yōu)先購(gòu)買權(quán)為由請(qǐng)求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的，人民法院應(yīng)予支持。其他股東在知道或者應(yīng)當(dāng)知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起一年內(nèi)未主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的除外。
前款規(guī)定的轉(zhuǎn)讓方、受讓方以侵害其他股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)為由請(qǐng)求認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效的，人民法院不予支持。
解讀：本條第一款規(guī)定了股東有權(quán)以優(yōu)先購(gòu)買權(quán)受侵害為由要求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。同時(shí)，也明確該權(quán)利行使的時(shí)間為一年。因此，外商投資企業(yè)各股東方都需要注意到一年的時(shí)限限制。
本條第二款規(guī)定類似于禁止反言原則，即在沒有第三方異議的情況下，各方不能就己之行為反悔，要求法院認(rèn)定合同無(wú)效。當(dāng)然，本條也并非不可靈活操作，必須通過(guò)關(guān)聯(lián)關(guān)系或者其他關(guān)系的其他股東提出撤銷訴訟等，則可達(dá)到否定合同效力之目的。
第十三條 外商投資企業(yè)股東與債權(quán)人訂立的股權(quán)質(zhì)押合同，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或者合同另有約定外，自成立時(shí)生效。未辦理質(zhì)權(quán)登記的，不影響股權(quán)質(zhì)押合同的效力。
當(dāng)事人僅以股權(quán)質(zhì)押合同未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由主張合同無(wú)效或未生效的，人民法院不予支持。
股權(quán)質(zhì)押合同依照物權(quán)法的相關(guān)規(guī)定辦理了出質(zhì)登記的，股權(quán)質(zhì)權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。
解讀：本條第一款、第二款規(guī)定了股權(quán)質(zhì)押合同即使沒有審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，該合同仍然是生效合同，對(duì)股權(quán)質(zhì)押各方均具有合同上的債的效力。
本條第三款規(guī)定股權(quán)質(zhì)押合同的出質(zhì)登記，這應(yīng)該屬于作為物權(quán)內(nèi)容的質(zhì)權(quán)設(shè)立的有效條件，即只有通過(guò)出質(zhì)登記，該質(zhì)權(quán)方能成立，并具有對(duì)方任何第三人之效力。否則，盡管雙方股權(quán)質(zhì)押合同生效，該合同項(xiàng)下的權(quán)利僅在合同雙方之間產(chǎn)生，不具有對(duì)方第三人的法律效力。
第十四條 當(dāng)事人之間約定一方實(shí)際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，實(shí)際投資者請(qǐng)求確認(rèn)其在外商投資企業(yè)中的股東身份或者請(qǐng)求變更外商投資企業(yè)股東的，人民法院不予支持。同時(shí)具備以下條件的除外：
�。ㄒ唬⿲�(shí)際投資者已經(jīng)實(shí)際投資；
�。ǘ┟x股東以外的其他股東認(rèn)可實(shí)際投資者的股東身份；
�。ㄈ┤嗣穹ㄔ夯虍�(dāng)事人在訴訟期間就將實(shí)際投資者變更為股東征得了外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)的同意。
解讀：一般情況下，隱名投資者要求確認(rèn)其股東身份將不會(huì)為法院支持，但具備上述三個(gè)條件則屬例外。該三個(gè)條件應(yīng)該成為隱名投資者在操作隱名投資項(xiàng)目的指引，即在投資過(guò)程中注意證明其是實(shí)際投資人、通過(guò)參與公司管理等方式證明其他股東認(rèn)可其股東身份、外商審批機(jī)關(guān)的同意等。上述三條件中的最后一個(gè)條件具有非常大的不確定性，畢竟審批機(jī)關(guān)同意可能需要各方的積極配合和確認(rèn)，否則，我認(rèn)為審批機(jī)關(guān)不會(huì)輕易給予單方面確認(rèn)。
第十五條 合同約定一方實(shí)際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無(wú)效情形的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該合同有效。一方當(dāng)事人僅以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由主張?jiān)摵贤瑹o(wú)效或者未生效的，人民法院不予支持。
實(shí)際投資者請(qǐng)求外商投資企業(yè)名義股東依據(jù)雙方約定履行相應(yīng)義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
雙方未約定利益分配，實(shí)際投資者請(qǐng)求外商投資企業(yè)名義股東向其交付從外商投資企業(yè)獲得的收益的，人民法院應(yīng)予支持。外商投資企業(yè)名義股東向?qū)嶋H投資者請(qǐng)求支付必要報(bào)酬的，人民法院應(yīng)酌情予以支持。
解讀：本條提示各方在決定采取隱名投資方式操作有關(guān)項(xiàng)目時(shí)，各方應(yīng)該簽訂非�？b密的委托投資資協(xié)議，明確各方具體權(quán)利義務(wù)，并保證相關(guān)條款的可操作性與可執(zhí)行性。
第十六條 外商投資企業(yè)名義股東不履行與實(shí)際投資者之間的合同，致使實(shí)際投資者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，實(shí)際投資者請(qǐng)求解除合同并由外商投資企業(yè)名義股東承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
第十七條 實(shí)際投資者根據(jù)其與外商投資企業(yè)名義股東的約定，直接向外商投資企業(yè)請(qǐng)求分配利潤(rùn)或者行使其他股東權(quán)利的，人民法院不予支持。
第十八條 實(shí)際投資者與外商投資企業(yè)名義股東之間的合同被認(rèn)定無(wú)效，名義股東持有的股權(quán)價(jià)值高于實(shí)際投資額，實(shí)際投資者請(qǐng)求名義股東向其返還投資款并根據(jù)其實(shí)際投資情況以及名義股東參與外商投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的情況對(duì)股權(quán)收益在雙方之間進(jìn)行合理分配的，人民法院應(yīng)予支持。
外商投資企業(yè)名義股東明確表示放棄股權(quán)或者拒絕繼續(xù)持有股權(quán)的，人民法院可以判令以拍賣、變賣名義股東持有的外商投資企業(yè)股權(quán)所得向?qū)嶋H投資者返還投資款，其余款項(xiàng)根據(jù)實(shí)際投資者的實(shí)際投資情況、名義股東參與外商投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的情況在雙方之間進(jìn)行合理分配。
第十九條 實(shí)際投資者與外商投資企業(yè)名義股東之間的合同被認(rèn)定無(wú)效，名義股東持有的股權(quán)價(jià)值低于實(shí)際投資額，實(shí)際投資者請(qǐng)求名義股東向其返還現(xiàn)有股權(quán)的等值價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持；外商投資企業(yè)名義股東明確表示放棄股權(quán)或者拒絕繼續(xù)持有股權(quán)的，人民法院可以判令以拍賣、變賣名義股東持有的外商投資企業(yè)股權(quán)所得向?qū)嶋H投資者返還投資款。
實(shí)際投資者請(qǐng)求名義股東賠償損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)名義股東對(duì)合同無(wú)效是否存在過(guò)錯(cuò)及過(guò)錯(cuò)大小認(rèn)定其是否承擔(dān)賠償責(zé)任及具體賠償數(shù)額。
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