[ 闞鳳軍 ]——(2012-10-28) / 已閱29288次
深入解讀“商務部關于涉及外商投資企業(yè)股權出資的暫行規(guī)定”
第一條 為規(guī)范涉及外商投資企業(yè)的股權出資行為，提高投資便利化水平，促進外國投資者來華投資，根據(jù)中華人民共和國外商投資法律、《公司法》以及相關行政法規(guī)的規(guī)定，制定本規(guī)定。
解讀：根據(jù)《公司法》等相關規(guī)定，只要是可以評估及轉讓的資產都可以作為出資標的物，股權是企業(yè)投資所形成的重要資產形式。通過將所持有股權進行出資、并購、資產置換等能夠加速股權流轉，實現(xiàn)資產流動與增值，更能有效激活股權價值。同時，外國投資者通過股權實現(xiàn)二次投資，有助于資產重組及各產業(yè)的融合，必將加速各類經營實體的重組。
第二條 境內外投資者（以下統(tǒng)稱股權出資人）以其持有的中國境內企業(yè)（以下統(tǒng)稱股權企業(yè)）的股權作為出資，設立及變更外商投資企業(yè)（以下統(tǒng)稱被投資企業(yè)）的行為適用本規(guī)定，包括：
�。ㄒ唬┮孕略O公司形式設立外商投資企業(yè)；
�。ǘ┰鲑Y使非外商投資企業(yè)變更為外商投資企業(yè)；
�。ㄈ┰鲑Y使外商投資企業(yè)股權發(fā)生變更。
以上所稱企業(yè)是指在中國境內依法設立的有限責任公司或股份有限公司。
解讀：本規(guī)定股權按照投資者國籍非為境內投資者和境外投資者，境內投資者應該包括內資公司、中外合資公司、外資公司等在中國設立的法人實體；境外投資者指成立在中國大陸之外的企業(yè)，包括臺港澳公司等。
設立變更外商投資企業(yè)形式包括新設外商投資企業(yè)，含獨資投資企業(yè)、中外合資企業(yè)、外資企業(yè)等；內資企業(yè)變更為外商獨資企業(yè)、合資企業(yè)或外資企業(yè)等；增資導致外商投資企業(yè)股權及股權結構的變動但不改變外商投資的企業(yè)性質。另本規(guī)定二十五條明確股權置換亦參照本規(guī)定股權評估及要求等。
第三條 本規(guī)定所稱審批機關為中華人民共和國商務部或地方商務主管部門。
投資者以股權出資設立及變更外商投資企業(yè)，除按照有關外商投資審批管理規(guī)定由商務部批準的之外，其余由被投資企業(yè)所在省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市的商務主管部門（以下簡稱省級審批機關）負責批準。
解讀：本條明確投資者股權出資設立變更外商投資企業(yè)的審批機構為省級審批機關，表明商務主管單位對于股權投資設立及變更外商投資企業(yè)持慎重態(tài)度，并沒有按照投資額度等下放審批權限。根據(jù)商務部的有關規(guī)定，鼓勵和允許類3億美金及限制類5000萬美元以下投資可由省級商務主管部門審批。
第四條 用作出資的股權應當權屬清晰、權能完整，依法可以轉讓；股權企業(yè)為外商投資企業(yè)的，該企業(yè)應依法批準設立，符合外商投資產業(yè)政策。
屬于以下情形的，股權不得用于出資：
�。ㄒ唬┕蓹嗥髽I(yè)的注冊資本未繳足；
�。ǘ┕蓹嘁驯辉O立質權；
�。ㄈ┕蓹嘁驯灰婪▋鼋Y；
�。ㄋ模┕蓹嗥髽I(yè)章程（合同）約定不得轉讓的股權；
�。ㄎ澹┪窗匆�(guī)定參加或未通過上一年度外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢的外商投資企業(yè)的股權；
�。┓康禺a企業(yè)、外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)（股權）投資企業(yè)的股權；
（七）法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定股權轉讓應當報經批準而未經批準；
（八）法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定不得轉讓的其他情形。
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