[ 曾代偉 ]——(2000-10-30) / 已閱42158次
食貨志》亦記："天興初，制定京邑，東至代郡，西及善無，南極陰館，北盡參合，為畿內(nèi)之田；其外四方四維置八部帥以監(jiān)之，勸課農(nóng)耕，量校收入，以為殿最。"此處的"八國"顯然是沿襲過去八部的傳統(tǒng)設(shè)置。當(dāng)然，它已不再是氏族部落的劃分，而是實(shí)行于拓跋部的依地域劃分的政權(quán)機(jī)構(gòu)，以區(qū)別于中原地區(qū)的州郡建制。八部"大夫"也只是借用了中原官制的名稱，拓跋部仍習(xí)稱其部大夫?yàn)椴繋浕?國部大人"；(25)其所轄拓跋部民則稱國人或八部民。(26)可見，八國制及其部帥的設(shè)置，是拓跋部傳統(tǒng)的八部大人制的延續(xù)。八部帥在朝廷"擬八座"，擁有執(zhí)行八座職務(wù)的權(quán)力，是除皇族外最為顯貴者，在拓跋貴族中居于特殊的地位。
隨著漢族上層分子與胡族貴族的進(jìn)一步合作，太宗明元帝于神瑞元年(414年)"置八大人官，大人下署三屬官，總理萬機(jī)，故世號(hào)八公云"；(27)又據(jù)《魏書·
長(zhǎng)孫嵩傳》："太宗即位，(嵩)與山陽侯奚斤、北新侯安同、白馬侯崔宏等八人，坐止車門右，聽理萬機(jī)，故世號(hào)八公"。據(jù)此，八大人官與八部大夫是有區(qū)別的。八部大夫的本職是拓跋部的部落帥，只能由拓跋貴族擔(dān)任；而八大人官則包括漢族上層人士，是輔佐皇帝處理政務(wù)的朝廷中樞。八大人官(八公)的稱謂顯然淵源于拓跋部古老的八部大人制；但八公之號(hào)又是沿襲魏晉舊制。(28)故八大人官的設(shè)置，既適應(yīng)了民族融合的時(shí)代潮流，也反映了傳統(tǒng)習(xí)俗對(duì)行政立法頑強(qiáng)的影響。
"八座"本非胡制。據(jù)《晉書·
職官志》載，其制始于東漢，以尚書令、仆射及六曹尚書合稱"八座"，魏晉南朝因之。北魏前期似有沿襲八座制度之意，故此才有"置八部大夫……，以擬八座"之舉。但由于胡漢雜揉造成行政立法上的混亂和滯后，尚書臺(tái)等機(jī)構(gòu)時(shí)興時(shí)棄，八座之制遲至孝文帝改革時(shí)才得以確立。孝文帝厲行改革，任用原南朝世族王肅主持行政立法，依魏晉南朝之法改定官制，創(chuàng)立了"九品三十級(jí)"的職官品級(jí)制度；(29)同時(shí)，又按中原漢族王朝的模式改革了封爵之制，力圖廓清北魏行政法制中原始部落殘余的影響，標(biāo)志著北魏前期的雙軌制向單一體制的轉(zhuǎn)軌。然而，改制的推行卻面臨一個(gè)必須解決的問題，即如何在新的政權(quán)體制下繼續(xù)保持拓跋親貴的特權(quán)地位。鑒于過去的八部大夫、八公議事等形式，已經(jīng)不能適應(yīng)新的現(xiàn)實(shí)的社會(huì)環(huán)境，北魏統(tǒng)治者選擇了烙有中原漢制標(biāo)記的八座之制。此項(xiàng)設(shè)施可謂一舉三得：一是符合仿行漢制的改革潮流；二是通過擴(kuò)大八座的職權(quán)，保持了過去八部大夫、八公議事的權(quán)力及拓跋貴族在國家政權(quán)中的特權(quán)地位；三是借八座之"殼"，行承襲拓跋貴族議事制的內(nèi)涵，滿足了拓跋貴族在心理上對(duì)部落時(shí)代元老民主議事制的依戀和懷舊之情。因此，北魏的"八座"，遠(yuǎn)非魏晉時(shí)期的八座可以比擬。它對(duì)重大國策擁有廣泛的議事權(quán)和決定權(quán)。稽諸《魏書》，北魏八座的議事范圍包括議封爵賞賜，議重大經(jīng)濟(jì)政策，議官員任免，議刑律，議禮樂，議遷徙移民，議南伐戰(zhàn)爭(zhēng)與換俘等事項(xiàng)。
由此可見，在北魏行政法制中長(zhǎng)期保留著相當(dāng)濃厚的原始軍事民主遺存。從八部大夫、八公議事到八座，實(shí)際上都帶有貴族元老會(huì)商議事的形式和特質(zhì)，與部落時(shí)代的八部大人議事制有著明顯的淵源關(guān)系。它們典型地反映了拓跋部族傳統(tǒng)習(xí)俗對(duì)北魏法制根深蒂固的滲透和影響。拓跋鮮卑的民族習(xí)慣為北魏法制的重要淵源之一，此乃一項(xiàng)有力的例證。
此外，北魏朝廷設(shè)有與中央司法官廷尉和都官尚書(隋唐刑部尚書前身)并列的"三都(內(nèi)都、中都、外都)大官"，通常由皇子皇孫、王侯勛貴擔(dān)任，執(zhí)掌"聽獄察訴"，凡"論刑者，部主具狀，公車鞫辭，而三都決之。"(30)這是我國歷代封建王朝所沒有的。早期的三都大官是在胡漢分治的體制下設(shè)置的，主要負(fù)責(zé)審理拓跋部民之間的辭訟。其司法活動(dòng)具有部落首領(lǐng)處理其部民糾紛的傳統(tǒng)特色。據(jù)有的學(xué)者考證，(31)三都大官同時(shí)設(shè)置6人，在品秩和行使職權(quán)上沒有高低之分，頗有部落元老民主議事之遺風(fēng)；在審訊時(shí)"不加捶楚"；(32)且大多數(shù)能做到"鞫獄稱平"，(33)
"號(hào)為公正"。(34)由這些身份獨(dú)特而地位顯赫的司法官"坐朝堂，平斷刑獄"(35)，正是北魏司法保留過去拓跋鮮卑部落首領(lǐng)"坐王庭決辭訟"(36)，處理部落成員糾紛和罪錯(cuò)遺俗的反映。
隨著北魏在中原地區(qū)的統(tǒng)治日益鞏固，民族融合進(jìn)一步形成，三都大官的部落制色彩逐漸淡化。漢族官員開始躋身三都大官之列，標(biāo)志著北魏前期胡漢分治的司法體制，逐步向以拓跋皇帝為首的胡漢聯(lián)合統(tǒng)治下的單一司法體制轉(zhuǎn)軌。至孝文帝改制時(shí)，于太和十五年(491年)廢除三都大官，以大理寺卿取代之。
值得注意的是，北魏統(tǒng)治者始終保持著氏族部落時(shí)代敬老憐幼的習(xí)俗。歷代皇帝經(jīng)常巡視各地"親見高年"，并賜給爵位和衣食。類似記載，史不絕書，可見并非完全是史家溢美之辭。在這種原始民主遺俗的影響下，北魏法制出現(xiàn)了一些獨(dú)特的制度。例如，我國古代設(shè)有百姓直接向朝廷申訴冤屈的直訴制度。但無論是"撾登聞鼓"、"邀車駕"，或是唐武則天創(chuàng)置的"匭函"以納訴狀等方式，都是朝廷被動(dòng)受理申冤。而北魏除設(shè)置登聞鼓外，還特地建造了"申訟車"，由皇帝或執(zhí)政的皇太后親自乘車巡行京城，主動(dòng)受納冤訴。此外，北魏首創(chuàng)"存留養(yǎng)親"制度，也是敬老憐幼的原始遺風(fēng)與漢以來儒家提倡的忠孝仁義思想相結(jié)合的產(chǎn)物。它規(guī)定："諸犯死罪，若祖父母、父母年十七以上，無成人子孫，旁無期親者，具狀上請(qǐng)；流者鞭笞，留養(yǎng)其親，終則從流。"(37)此項(xiàng)制度為后世歷代封建王朝所承襲。
同姓為婚，華夏族早在周代已成禁例。《禮記 ·
大傳》云："其庶姓別于上，而戚單于下，婚姻可以通乎，系之以姓而弗別，綴之以食而弗殊，雖百世而婚姻不通者，周道然也。"此制自周以降，歷代相承。于是"男女辨姓"，
"娶妻不娶同姓"遂成為婚姻的基本原則，禮設(shè)軌儀，律懸厲禁，倘有乖違，不特有虧名教，且將治之以刑。但同姓為婚之禁，于北方游牧民族卻一直未能形成定規(guī)。孝文帝于太和七年（483年）詔曰："淳風(fēng)行于上古，禮化用乎近葉。是以夏殷不嫌一族之婚，周世始絕同姓之娶。斯皆教隨時(shí)設(shè)，治因事改者也�；蔬\(yùn)初基，中原未混，撥亂經(jīng)綸，日不暇給，古風(fēng)遺樸，未遑厘改，后遂因循，迄茲莫變。朕屬百年之期，當(dāng)后仁之政，思易質(zhì)舊，式昭惟新。自今悉禁絕之，有犯以不道論。"(38)這說明拓跋鮮卑部族同姓為婚的"古風(fēng)遺俗"，在北魏延續(xù)了近百年之久！
另外，北魏律的一些佚文，也帶有游牧部族傳統(tǒng)習(xí)慣的鮮明烙印。諸如"為蠱毒者，男女皆斬，而焚其家"；"巫蠱者，負(fù)羖羊抱犬沉諸淵"；"當(dāng)刑者贖，貧則加鞭二百"；"畿內(nèi)民(服刑)，富者燒炭于山，貧者役于圊溷，女子入舂槁，其固疾不逮于人，守苑囿"；"拷訊不逾四十九"等等。(39)
總而言之，盡管拓跋鮮卑的民族傳統(tǒng)習(xí)慣，隨著拓跋部族的封建化(漢化)而逐漸失去了昔日的魅力，但仍依賴其深厚的社會(huì)基礎(chǔ)，植根于北魏社會(huì)的方方面面，使北魏律始終表現(xiàn)出封建法和民族習(xí)慣法的二元制特色。
三
關(guān)于北魏律對(duì)華夏王朝封建法律的承襲問題。
在這個(gè)問題上，筆者主張"多源說"。這是由魏晉南北朝時(shí)期大分裂、大動(dòng)蕩的歷史環(huán)境所決定的。自東漢末年以來的軍閥大混戰(zhàn)，以魏蜀吳三國鼎立局面的形成而暫告一段落；此后出現(xiàn)的西晉的短暫統(tǒng)一，很快被皇室內(nèi)訌的"八王之亂"所葬送；中國北方又陷入了"五胡十六國"軍閥割據(jù)的漫漫長(zhǎng)夜，直到鮮卑拓跋部族入主中原，建立北魏，才基本結(jié)束了北方的割據(jù)紛亂狀態(tài)。北魏政權(quán)對(duì)于華夏歷代封建王朝不存在"蟬聯(lián)交代"的直接承襲關(guān)系；當(dāng)它以"外來者"的身份從遙遠(yuǎn)的邊塞入主中原時(shí)，源遠(yuǎn)流長(zhǎng)而曾繁盛一時(shí)的華夏文明，在中國北方因長(zhǎng)期的戰(zhàn)亂而遭到毀滅性的破壞，已被弄得支離破碎。在沒有"現(xiàn)成模式"可以照搬的情況下，北魏立法建制可資借鑒的"樣本"有著很大的選擇余地。因此，北魏律對(duì)于自漢以降華夏歷代封建王朝的法律，都可能存在直接或間接的承襲關(guān)系。目前學(xué)術(shù)界流行的"漢律說"、"晉律說"等單源說，雖然從不同的角度勾畫了北魏律淵源的某些方面，但它們僅持一端，認(rèn)定北魏律僅出自漢律或晉律一源，顯然失于偏頗。如前所述，北魏律定型于孝文帝太和年間，《正始律》則是其完備的形態(tài)。而《太和律》是孝文帝時(shí)期"太和改制"的一項(xiàng)重大成果。太和改制作為中國歷史上屈指可數(shù)的成功的改革范例之一，是兩漢魏晉以來，北方各民族陸續(xù)進(jìn)入中原后民族斗爭(zhēng)和民族融合的一次總結(jié)。它推動(dòng)了少數(shù)民族異質(zhì)文化與中原漢族傳統(tǒng)文化的融匯和交流，促進(jìn)了封建經(jīng)濟(jì)、政治、法律和文化的發(fā)展�！短吐伞氛敲褡宕笕诤系漠a(chǎn)物，因而必然涵括多種法文化的因子，而呈現(xiàn)出多元化的特色。正如陳寅恪先生所論："元魏刑律實(shí)綜匯中原士族僅傳之漢學(xué)，及永嘉亂后河西流寓儒者所保持或發(fā)展之漢魏晉文化，并加以江左所承西晉以來之律學(xué)，此誠可謂集當(dāng)日之大成者"(40)。此論雖然頗為確當(dāng)，但卻語焉未詳，失之于籠統(tǒng)，有待進(jìn)一步提出佐證。
(一)中原士族僅傳之漢法文化，是北魏律的淵源之一
以少數(shù)民族為主體建立起來的北魏王朝，歷來被封建史家視為非正統(tǒng)的"僭偽"政權(quán)。鮮卑拓跋部之所以能夠從一個(gè)落后的塞外游牧部族，成為統(tǒng)一中國北方達(dá)一個(gè)多世紀(jì)的統(tǒng)治者，除依賴其驃悍的"控弦騎士"的赫赫武功外，更重要的原因是，他們能夠廣攬各族賢德智能之士，效法有著悠久歷史的華夏文明，善于把拓跋部族勇于創(chuàng)新的進(jìn)取精神與漢族先進(jìn)文化結(jié)合起來，兼收并蓄，廣采博取，創(chuàng)立了具有多元特色的政治、經(jīng)濟(jì)、法律、軍事等各項(xiàng)制度，以適應(yīng)當(dāng)時(shí)中國北方胡漢各族雜居的社會(huì)環(huán)境，促進(jìn)民族融合。在法制建設(shè)上，正由于北魏統(tǒng)治者集漢以來歷代封建立法和司法經(jīng)驗(yàn)之大成，結(jié)合拓跋鮮卑傳統(tǒng)習(xí)慣法中適用的內(nèi)容，才取得了南北朝各國所不及的輝煌成就。
在我國封建時(shí)代，皇帝雖掌握著最高立法權(quán)，但宥于學(xué)識(shí)和精力，舉凡重要立法，尤其是制定律典，無不依賴于具體主持人和修律者。如《天興律》由崔玄伯"總而裁之"；《神
律》由崔浩主持修定；《正平律》由游雅、胡方回執(zhí)筆；太和修律，孝文帝處處征求李沖意見；《正始律》則以劉芳"為大議之主，其中損益，多芳意也"，(41)等等�；实壑皇切惺棺詈蟛脹Q權(quán)。
魏晉南北朝時(shí)期，"戰(zhàn)爭(zhēng)相尋，干戈是務(wù)"，戰(zhàn)亂連年不斷。包括歷代法制資料在內(nèi)的圖書典籍，或毀于戰(zhàn)火，或散落民間。北魏從塞外入主中原時(shí)，官府所藏史籍寥寥無幾，以致孝文帝遷都洛陽后，還不得不"借書于(南)齊"，(42)以充實(shí)皇家典藏。在文化傳播和信息交流極不發(fā)達(dá)的時(shí)代，在可資參閱的資料極其有限的情況下，修律立法者個(gè)人的文化素養(yǎng)和法律知識(shí)，必然對(duì)其所參與制訂的法律有著重大影響。而他們的文化素養(yǎng)和法律知識(shí)，又必然與其家世背景和個(gè)人閱歷密切相關(guān)。以北魏前期修律立法的主要決策人崔玄伯、崔浩父子為例。崔玄伯乃三國曹魏司空崔林六世孫，熟知漢朝統(tǒng)治經(jīng)驗(yàn)。史載道武帝經(jīng)常向他請(qǐng)教"王者制度，治世之則"，并"曾引玄伯講《漢書》"。而崔玄伯則常常援引漢代的歷史經(jīng)驗(yàn)，向皇帝提出決策意見。例如，他曾以漢高祖嫁魯元公主與匈奴的故事，建議道武帝也對(duì)北魏周邊各部族首領(lǐng)采取和親睦鄰政策；太宗明元帝時(shí)，他又引秦漢之制對(duì)一起大赦事件提出咨詢意見："王者治天下，以安民為本，何能顧小曲直也。譬琴瑟不調(diào)，必改而更張；法度不平，亦須蕩而更制。夫赦雖非正道，而可以權(quán)行，自秦漢以來，莫不相踵。"(43)其子崔浩自幼"博覽經(jīng)史"，及襲乃父爵位后，"朝廷禮儀，優(yōu)文策詔，軍國書記，盡關(guān)于浩"，"常自比張良"；(44)他對(duì)漢律頗有研究，曾作《漢律序》。(45)以崔氏父子這樣的出身漢以來的名門望族，書香世家的人主持立法修律，必然為北魏律帶來漢律的影響。
實(shí)際上，在僅存的北魏律佚文中，有的顯然直接源自漢律。例如，太武帝太平真君六年(445年)詔："諸有疑獄，皆付中書，以經(jīng)義量決"；(46)《魏書》還錄有仿效漢法，以"春秋之義"審決的疑難案例�！毒懦煽�
·后魏律考序》認(rèn)為，此"略如漢之《春秋》決獄，江左無是也。"又如，北魏律設(shè)有不道罪。孝文帝太和七年(483年)禁止同姓為婚的詔令規(guī)定："有犯以不道論"；皇族元愿平因"志行輕疏，每乖憲典"，甚至"強(qiáng)奸妻妹于妻母之側(cè)"，被御史中丞侯剛"案以不道，處死，絞刑"(47)；定州刺史許宗之借故殺人，反而誣告死者"謗訕朝政"。案發(fā)后，有司"以宗之腹心近臣，出居方伯，不能宣揚(yáng)本朝，盡心綏導(dǎo)，而侵損齊民，枉殺良善，妄列無辜，上塵朝廷，誣詐不道，理合極刑"。(48)《九朝律考》卷五《后魏律考下》評(píng)曰："按漢律，不道無正法，最易比附，以不道伏誅者，無慮數(shù)十百人，俱見《漢書》各紀(jì)傳。魏晉以來，漸革此弊。元魏定律，多沿漢制，此亦其一端也。"
再如，漢律規(guī)定有旨在孤立、打擊農(nóng)民起義軍的"通行飲食罪"(49)和"監(jiān)臨部主見知故縱罪"。(50)而北魏因445年爆發(fā)了聲勢(shì)浩大的蓋吳起義，太武帝為撲滅此次起義而費(fèi)盡心機(jī)于正平元年(451年)修訂律令時(shí)，特增設(shè)"故縱、通情、止舍之法"，以加重地方官鎮(zhèn)壓"賊盜"的法律責(zé)任。此法未見于魏晉律，應(yīng)是北魏根據(jù)當(dāng)時(shí)形勢(shì)的需要直接取法漢律制定的。
此外，北魏司法因受拓跋鮮卑民族習(xí)慣的影響，常常"行刑犯時(shí)"，以至"京師及四方斷獄報(bào)重，常竟季冬"，與儒家"順時(shí)行刑"、"春生秋殺"的學(xué)說相違背。直到太和年間，中原名儒李彪才向孝文帝建議，明確提出仿行漢代"秋冬行刑"制度："誠宜遠(yuǎn)稽周典，近采漢制，天下斷獄，起自初秋，盡于孟冬，不于三統(tǒng)之春，行斬絞之刑"等等。(51)由此可見，北魏立法建制深受漢律的影響。中原士族薪燼火傳之漢學(xué)，在吸取了拓跋鮮卑傳統(tǒng)文化的營(yíng)養(yǎng)后，更加發(fā)揚(yáng)光大，顯現(xiàn)出旺盛的生命力。漢律是北魏律的淵源之一，但不是其唯一的淵源。
(二)北魏立法亦有取法晉律之處
晉律作為魏晉南北朝時(shí)期立法建制的重要成果，是這個(gè)時(shí)期唯一通行于全國的律典，必然對(duì)后世立法包括北魏律產(chǎn)生一定的影響。據(jù)程樹德《九朝律考》考證，北魏《正始律》與西晉《泰始律》的篇目均為20篇，其中有刑名、法例、宮衛(wèi)、違制、戶律、廄牧、擅興、賊律、盜律、系訊、詐偽、雜律、斷獄、請(qǐng)賕、告劾、關(guān)市、水火等17篇篇名與晉律相同；(52)在不同的三篇中，仍有兩篇出自晉律：北魏"捕亡律"是由晉"捕律"和"毀亡律"合并而成，(53)"斗律"則是從晉"系訊律"中分出。(54)此外，從北魏律的一些佚文也可以找到與晉律的某種聯(lián)系。晉律出自賈充、劉頌、張斐、杜預(yù)等儒學(xué)大家之手，比較充分地貫穿了禮的基本原則和精神，是我國封建社會(huì)第一部禮法結(jié)合的典型的儒家化律典。例如，晉律引《儀禮》"喪服禮"入律，"峻禮教之防，準(zhǔn)五服以制罪"，(55)創(chuàng)立所謂"五服制罪法"。即以確定親屬范圍和劃分親等的"五服"之制，作為親屬相犯行為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)。北魏沿襲此制，如其"盜律"規(guī)定："按律：賣子一歲刑，(賣)五服內(nèi)親屬在尊長(zhǎng)者死，賣周親及妾與子?jì)D者流"等。(56)由此可以認(rèn)定，晉律是北魏律的淵源之一，但不可能是唯一的淵源。誠如陳寅恪先生所論："司馬氏以東漢末年之儒學(xué)大族創(chuàng)建晉室，統(tǒng)制中國，其所制定之刑律尤為儒家化，既為南朝歷代所因襲，北魏改律，復(fù)采用之，輾轉(zhuǎn)嬗蛻，經(jīng)由(北)齊隋，以至于唐，實(shí)為華夏刑律不祧之正統(tǒng)。"(57)
(三)北魏律淵源亦含有"江左律學(xué)因子"
南北朝時(shí)期，北方和南方政權(quán)雖然處于分治狀態(tài)，但經(jīng)濟(jì)、文化的交流卻始終沒有中斷過。北魏統(tǒng)一北方后，曾與南方的東晉、宋、齊、梁政權(quán)長(zhǎng)期并存。尤其是孝文帝改革后，北魏進(jìn)入了其繁榮興盛的時(shí)期，時(shí)人所著之《洛陽伽藍(lán)記》稱："于時(shí)國家殷富，庫藏盈溢，錢絹露積于廊者，不可較數(shù)"(卷四)；都城洛陽成為北方政治、經(jīng)濟(jì)、文化中心，也是南朝人欣慕向往之地。如當(dāng)時(shí)南梁官員陳慶之到洛陽后，就曾大發(fā)感慨："自晉宋以來，號(hào)洛陽為荒土，此中謂長(zhǎng)江以北，盡是夷狄。昨至洛陽，始知衣冠士族，并在中原。禮儀富盛，人物殷阜，目所不識(shí)，口不能傳。所謂帝京翼翼，四方之則。如登泰山者卑培，涉江海者小湘沅。"(58)在此國富民康的形勢(shì)下，北魏采取了睦鄰友好的對(duì)外政策，和平共處更成為南北關(guān)系的主流。自太和六年(481年)北魏與南齊發(fā)生邊境沖突后，直到太和十八年(494年)趁南齊宮廷內(nèi)訌之機(jī)挑起戰(zhàn)事，其間十多年相安無事。
南北朝經(jīng)濟(jì)、文化交流的頻繁，使南朝的典章制度得以透過各種途徑對(duì)北魏立法建制產(chǎn)生影響。特別是熟悉南朝制度的人士投奔北魏，參與或主持修律立法活動(dòng)，直接為北魏律注入了新的成分。如江左人士王肅，世代為東晉南朝顯宦，永明十一年(即太和十七年，493年)，其父被齊武帝所殺，遂入北魏，受到孝文帝的禮遇和器重，并委以修訂典章制度的大任。據(jù)《北史·
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