[ 李龍(浙江) ]——(2005-1-8) / 已閱44108次
[29]“交易”這個(gè)概念在正統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)中早己存在，但是一個(gè)應(yīng)用范圍相當(dāng)窄的概念�？得⑺箘t將“交易”概念和正統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)中巳被一般化的“生產(chǎn)”概念相對(duì)應(yīng)。按照他的劃分，“生產(chǎn)”活動(dòng)是人對(duì)自然的活動(dòng)，“交易”活動(dòng)是人與人之間的活動(dòng)，這兩種活動(dòng)共同構(gòu)成了人的全部經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。這種“交易”活動(dòng)被康芒斯視為“制度”的基本單位，也就是說(shuō)，“制度”的實(shí)際運(yùn)轉(zhuǎn)是由無(wú)數(shù)次“交易”構(gòu)成的，“交易”因而就成為康芒斯的制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本分析單位。康芒斯將“交易”分為三種基本類(lèi)型：A.買(mǎi)賣(mài)的交易——即平等人之間的交換關(guān)系；B.管理的交易——即上下級(jí)之間的命令和服從關(guān)系；C.限額的交易——主要指政府對(duì)個(gè)人的關(guān)系。這三種交易類(lèi)型覆蓋了所有人與人之間的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。（詳見(jiàn)康芒斯：《制度經(jīng)濟(jì)學(xué)》（上冊(cè)）商務(wù)印書(shū)館，1991版，第74-86頁(yè)）這種對(duì)“交易”概念的拓展理解有力的啟發(fā)了之后的科斯、諾斯、等人的新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)，特別是以威克塞爾(Wicksell)為先驅(qū)，以布坎南（James M. Buchanan）為主力的憲政經(jīng)濟(jì)學(xué)（Constitutional Economics）。
[30] 季衛(wèi)東：《秩序的正統(tǒng)性問(wèn)題——再論法治與民主的關(guān)系》（浙江大學(xué)演講稿）， http://www.law-thinker.com（法律思想網(wǎng)之季衛(wèi)東文集）
[31] 較為著名的爭(zhēng)論文章有：郝鐵川：《論良性違憲》，載《法學(xué)研究》1996年第4期。童之偉：《“良性違憲”不宜肯定》，載《法學(xué)研究》1996年第6期。郝鐵川：《社會(huì)變革與成文法的局限性》，載《法學(xué)研究》1996年第6期。上海《法學(xué)》雜志在1997年第5期特別刊登了相關(guān)的幾篇爭(zhēng)論文章，包括童之偉：《憲法實(shí)施靈活性的底線——再與郝鐵川先生商椎》，郝鐵川：《溫柔的抵抗——關(guān)于“良性違憲”的幾點(diǎn)說(shuō)明》，韓大元：《社會(huì)變革與憲法的社會(huì)適應(yīng)性——評(píng)郝、童兩先生關(guān)于“良性違憲”的爭(zhēng)論》，阮露魯：《立憲理念與“良性違憲”之合理性——評(píng)郝、童兩先生關(guān)于“良性違憲”的爭(zhēng)論》。
[32] 程序的功能主要有通過(guò)“分化”和“獨(dú)立”來(lái)“限制恣意”；通過(guò)符合職業(yè)主義的結(jié)構(gòu)、公開(kāi)的形式、根據(jù)證據(jù)資料自由對(duì)話的條件和氛圍、因預(yù)期結(jié)果的不確定性和實(shí)際結(jié)果的拘束力調(diào)動(dòng)起來(lái)的程序參加者的積極性來(lái)保證“選擇合乎理性”；通過(guò)其具有的操作過(guò)去的可能性和作為過(guò)去與未來(lái)之間紐帶的功能來(lái)達(dá)到“作繭自縛”的效果；通過(guò)交涉過(guò)程的制度化實(shí)現(xiàn)議論、決定過(guò)程的反思性整合。參見(jiàn)季衛(wèi)東：《法治秩序的建構(gòu)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第一編中《法律程序的意義—對(duì)中國(guó)法制建設(shè)的另一種思考》一文，特別是第15—22頁(yè)。其他關(guān)于程序問(wèn)題的經(jīng)典論述還可以參見(jiàn)[日]谷口安平：《程序的正義與訴訟》，王亞新譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版。
2005-01-08
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