[ 黎廣軍 ]——(2006-5-21) / 已閱28876次
(3) 由于審計(jì)部門只能按照施工合同約定的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)價(jià)方法進(jìn)行結(jié)算審計(jì)，因此，政府工程應(yīng)強(qiáng)化事前的合同管理，而不是強(qiáng)化事后的結(jié)算審計(jì)。
5 無(wú)書面簽證亦可結(jié)算
施工合同司法解釋第十九條規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過(guò)程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量”。該條款可能對(duì)建筑市場(chǎng)的影響是：
(1) 我國(guó)法律承認(rèn)口頭合同，但規(guī)定建設(shè)工程合同采用書面形式，因此調(diào)整施工合同的內(nèi)容應(yīng)采用書面形式。但上述條款明確：只要能夠證明發(fā)包人同意施工，工程量就不一定需要書面簽證，并且，既沒(méi)有要求以書面形式證明發(fā)包人同意施工，也沒(méi)有要求以書面證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。發(fā)包人應(yīng)慎防無(wú)意中一句話就增加了工程量，對(duì)有爭(zhēng)議的簽證應(yīng)簽署本方意見(jiàn)而不應(yīng)拒絕簽字。
(2) 對(duì)于合同以外的工作，如果沒(méi)有圖紙等證據(jù)，承包人應(yīng)事先向監(jiān)理工程師取得書面指示，作為同意施工的證據(jù)；但搶險(xiǎn)等緊急情況除外，因?yàn)�，如果承包人不采取�?yīng)急措施，無(wú)權(quán)對(duì)損失擴(kuò)大的部分提出索賠。
6 擅自使用視為驗(yàn)收合格
施工合同司法解釋第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任”。該條款可能對(duì)建筑市場(chǎng)產(chǎn)生的影響是：
(1) 發(fā)包人擅自使用未經(jīng)竣工驗(yàn)收的工程部分，視為驗(yàn)收合格，承包人豁免質(zhì)量缺陷的處罰。但驗(yàn)收合格不等于免除保修責(zé)任，除非發(fā)包人擅自使用造成損壞。
(2) 在建設(shè)工程合理使用壽命內(nèi)，承包人對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任，這意味著：承包人要“終身”承擔(dān)該部分工程的質(zhì)量責(zé)任。
(3) 施工合同司法解釋第二十七條規(guī)定：“因保修人未及時(shí)履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，保修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對(duì)建筑物毀損均有過(guò)錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。因此，保修人應(yīng)及時(shí)維修涉及人身、財(cái)產(chǎn)安全的質(zhì)量缺陷，但業(yè)主使用造成的損壞應(yīng)自負(fù)維修費(fèi)。
7 其它要點(diǎn)
施工合同司法解釋還有以下需要注意的要點(diǎn)：
(1) 無(wú)論合同有否約定，拖欠工程款都要支付利息;
(2) 發(fā)包人拖欠工程款，承包人催告后可解除合同;
(3) 承包人拖延工期，發(fā)包人催告后可以解除合同;
(4) 發(fā)包人收到結(jié)算后約定期限內(nèi)不答復(fù)視為認(rèn)可;
(5) 發(fā)包人對(duì)工程質(zhì)量缺陷有過(guò)錯(cuò)的也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;
(6) 合同無(wú)效而工程驗(yàn)收合格，發(fā)包人須付工程款;
(7) 工程返修后驗(yàn)收仍不合格，發(fā)包人可以不付款;
(8) 簽定的“黑白合同”，以備案的中標(biāo)合同為準(zhǔn)，因此墊資條款應(yīng)列入備案合同，否則可能不受法律保護(hù)；
(9) 施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地，既是說(shuō)：只能在工程所在地打官司，這也是國(guó)際慣例。
8 總結(jié)
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》即將施行。建議建筑市場(chǎng)當(dāng)事人認(rèn)真學(xué)習(xí)研究，調(diào)整自己的博弈對(duì)策；編制招標(biāo)書、標(biāo)底和起草合同時(shí)，應(yīng)注意該司法解釋對(duì)工程結(jié)算的影響；對(duì)履行中的施工合同，也應(yīng)對(duì)照該司法解釋，仔細(xì)清查合同條款中的缺陷，及早采取補(bǔ)救措施和風(fēng)險(xiǎn)防范措施。
參考文獻(xiàn):
[1] 最高人民法院. 關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋[N].人民法院報(bào), 2004-10-27(3).
[2] 黃松有. 最高人民法院副院長(zhǎng)黃松有就《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》答記者問(wèn)[N].人民法院報(bào), 2004-10-27(3).
[3] 劉全民. 施工合同糾紛司法解釋的三大熱點(diǎn)問(wèn)題解讀[J]. 建筑, 2004, (10).
[4] 全國(guó)人大.中華人民共和國(guó)合同法[Z].北京:法律出版社,1999.
原載《廣東工程造價(jià)》2004年12月第23期第38-39頁(yè)
總共2頁(yè) [1] 2
上一頁(yè)
