[ 徐巍巍 ]——(2006-7-17) / 已閱42370次
小股東權(quán)益保護與救濟
摘要：隨著現(xiàn)代社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，人民生活水平的不斷提高，社會法制的不斷完善和進步，保護弱勢群體的利益越來越受到社會的關(guān)注，為了使我國的資本市場越來越完善，經(jīng)濟向良性方向發(fā)展，在我國的公司立法中有必要建立各種保護與救濟小股東權(quán)益的措施來約束控制股東對小股東權(quán)益的各種危害，平衡大股東與小股東之間這種權(quán)力失衡的狀態(tài)，使小股東的各種利益與權(quán)益得到充分保障。以促進社會法制的完善和社會的不斷進步。
關(guān)鍵詞：公司 小股東權(quán)益 法律保護與救濟 公平 效率
在現(xiàn)代社會制度中，隨著法律的不斷進步與完善，處于社會弱勢群體中的人的利益越來越受到社會和人們的關(guān)注。而小股東作為處于現(xiàn)代企業(yè)制度中的弱勢群體，其利益保護的問題也越來越受到社會的關(guān)注。為了促進我國資本市場的不斷完善與健康發(fā)展，促進社會民主與公平法律價值的體現(xiàn)，促進我國社會經(jīng)濟向良性、健康方向發(fā)展。我們有必要在立法、司法、事后救濟等方面加強對小股東權(quán)益的保護與救濟，以促進我國社會法律的不斷完善與進步，為創(chuàng)建依法治國的社會而作出貢獻。
一、 保護小股東權(quán)益的法理基礎(chǔ)和現(xiàn)實依據(jù)
在法制不斷完善的今天，小股東權(quán)益的保護所存在的缺陷問題也越來越突現(xiàn)出來，在現(xiàn)代法律的價值取向和現(xiàn)實要求中，加強對小股東權(quán)益的保護，既是社會的現(xiàn)實要求，也是現(xiàn)代法律的價值取向，符合社會經(jīng)濟的發(fā)展要求。因此，我們有必要在法律中加強對小股東權(quán)益的保護與救濟。
1、保護弱勢群體是現(xiàn)代法治的價值取向
隨著現(xiàn)代社會文明程度的提高和法治的不斷進步，現(xiàn)代社會越來越突出對弱勢群體利益的保護，來關(guān)注弱勢群體的利益。當(dāng)然弱勢群體并不是指人的主觀方面的條件有什么缺陷而是指在權(quán)力和權(quán)利方面不具有任何優(yōu)勢，經(jīng)常處于受支配的地位。社會的民主制度要求少數(shù)服從多數(shù)，同時又要求多數(shù)不能壓迫少數(shù)，不能侵犯少數(shù)的自由和權(quán)利。要做到這一點，在制度的設(shè)置上，一開始就要為持不同意見的少數(shù)預(yù)留下表達、申訴、辯解和反抗的機會和途徑。一個社會要發(fā)動成千上萬的人并不難，要達到多數(shù)人的一致也不難，難的是公平、公正善待只有百分之幾的少數(shù)。有時候，少數(shù)顯得是如此人微氣輕，他們的生死存亡是那么不受到大家重視�？墒牵粋�制度能否保證這部分人在社會各領(lǐng)域得到公正的善待，恰恰是檢驗這個社會文明化程度的試金石，也是決定這個制度能否長治久安的關(guān)鍵之一。小股東作為一類特殊群體，雖然人數(shù)眾多，但在資金數(shù)量，信息渠道，權(quán)利表決、維護等方面處于相對弱勢地位，因此對他們權(quán)益的保護也應(yīng)當(dāng)是現(xiàn)代民主法制社會價值所追求目標(biāo)之一。
2、保護小股東權(quán)益有利于我國資本市場的完善與健康發(fā)展
資本市場的發(fā)展源泉在于廣大社會公眾的積極參與，在于通過資本融通市場對資本進行整合。把社會上的閑置資金吸引到特定領(lǐng)域中來。通過股市融合流入到生產(chǎn)體系中去。而這部分資金很大一部分來源于各種投資者對資本市場的信賴和信心。而將自己手中閑置的資金用來投入到股市中來，為了保護這部分投資者的信心和利益，就必須保護他們的合法權(quán)益。這樣才能促進資本市場向健康的方向發(fā)展。作為投資者中占很大一部分的小股東，他們的投資權(quán)益如果得不到有效的保障，從資本市場和股票市場中得不到權(quán)益，就會喪失投資熱情。而退出參與市場資金的融通。因此，充分保護小股東這部分投資者的利益，有利于資本市場向良性和健康方向發(fā)展。也有利于資本市場信用制度的維護，籌集資金功能的發(fā)揮，進而促進社會經(jīng)濟的健康發(fā)展[1]。
3、保護小股東權(quán)益也是其自力救濟能力的必然要求
現(xiàn)代社會中，強者的權(quán)益如果受到侵犯，自身可能有足夠的力量去救濟與矯正這種狀況。而弱者對此可能就無能為力了。只能更多依靠國家機器和法律進行公力救濟。大股東與小股東的自力救濟能力是強弱分明的。這種能力的不公平是客觀存在的。因此，在法律上如果不對小股東的利益予以特別關(guān)注以及對大股東的權(quán)利予以制衡，必然會導(dǎo)致對小股東權(quán)利的任意侵犯，不利于社會價值的體現(xiàn)和社會安定。
4、保護小股東權(quán)益是中國目前社會的現(xiàn)實要求
在一個國家經(jīng)濟和社會發(fā)展初期，往往會強調(diào)實行發(fā)展經(jīng)濟的措施甚至有意打破分配上的平均主義，保持適當(dāng)收入上的差距。以先富帶動后富，以達到追求效率的目的。但是，當(dāng)國家的經(jīng)濟發(fā)展到一定階段時，由于各種原因，收入差距會進一步擴大，這時候國家需要借助于各種宏觀措施，包括法律上的傾斜，來進行宏觀調(diào)控，否則便會激發(fā)社會矛盾，引發(fā)一系列社會問題甚至是社會動亂。而中國社會目前顯然面臨收入差距不斷擴大這個嚴(yán)重的社會問題。收入差距過大已對我們黨和政府的執(zhí)政能力提出了新的考驗。從立法上向小股東權(quán)益的方向傾斜，加強對小股東權(quán)益的保護與救濟，無疑是目前社會的現(xiàn)實需要，也是社會發(fā)展的必然要求。通過法律的手段實行收入再分配，建立起在市場經(jīng)濟條件下，保證社會公正、公平的利益平衡和協(xié)調(diào)機制，將對社會和經(jīng)濟的進步與發(fā)展起到重大的現(xiàn)實和積極意義。
二、 小股東權(quán)益保護的具體措施
在現(xiàn)代公司制度中，小股東作為上市公司中處于權(quán)利最容易受到侵害的地位，要保護這些小股東的權(quán)益，從這些小股東的權(quán)利角度進行考慮，明確擴大這些小股東的權(quán)利內(nèi)容，限制控制股東的某些權(quán)利，完善相關(guān)法律機制以增加小股東行使權(quán)利的效果和效力，有利于確保小股東能夠主動和積極行使法律賦予他們的權(quán)利，實行其自我權(quán)利的保護與行使，促進現(xiàn)代企業(yè)制度的發(fā)展和公司的良性化運作。
1、實行代理投票制度
在公司股東大會召開期間，小股東因各種原因有可能很難親自來參加股東大會，為了不放棄自己本來就應(yīng)該有的權(quán)益和對自己的利益進行維護，法律有必要賦予小股東以書面方式，并在書面委托書中載明委托人與被委托人各自的權(quán)益，委托的具體權(quán)限，條件，要求等事項。由被委托人代為小股東在股東大會上對股東會議案和相應(yīng)決議做出與委托人意思相同或相近的意思表示。這樣，小股東既完整表達了自己的意思，維護了自己的權(quán)益，同時又節(jié)約了成本費用。而且也有利于股東會中所要討論的議案的通過和具體執(zhí)行。
2、對股東會表決實行累計投票制
所謂累計投票制，即指股東大會在選舉董事、監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事、監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)。股東的表決權(quán)可以集中使用。按照這種方式，一個股東在選舉董事或者監(jiān)事時所投的總票數(shù)等于他所持有的股份總數(shù)乘以所選的董事或者監(jiān)事人數(shù)。股東即可以把所有的股票權(quán)集中選舉一人，也可以分散選舉數(shù)人。最后按得票多寡決定當(dāng)選的董事或者監(jiān)事人員。這樣，可以有效地保障少數(shù)股東將代表其意志和利益的代理人選入董事會或者監(jiān)事會。在一定程度上平衡了大小股東之間的利益關(guān)系和權(quán)力關(guān)系。對實現(xiàn)股東平等起到最切實的保障作用。這種投票制度賦予了小股東與大股東抗衡勝出的機會，改變了一股一票制度下大股東的絕對話語權(quán)，有利于社會公正價值的體現(xiàn)。
3、對股東表決權(quán)進行限制、排除
在股東大會對決議或者議案進行表決時，當(dāng)某一股東與股東大會討論的決議事項有特別的厲害關(guān)系時，不論其是否有可能在表決時投贊成或者反對票，一律無效。在公司中，表決權(quán)屬于股東權(quán)中的共益權(quán)，因此他的行使應(yīng)當(dāng)服從公司的公共利益。受到公司所有股東共同、目的限制。在利益分配，關(guān)聯(lián)交易以及其他涉及股東個人利益與公司利益發(fā)生沖突的情形，如果不能排除相關(guān)厲害關(guān)系股東的表決權(quán)，控制股東就可能利用資本多數(shù)決原則使為了自己利益的股東大會決議獲得通過。而公司的眾多其他小股東將會被形式合法的股東大會的決議所嚴(yán)重侵害。因此，有必要確立表決權(quán)回避制度。事先排除多數(shù)股東濫用其表決權(quán)的可能性，保證表決權(quán)行使的公正和公益性[1]。
4、少數(shù)股東的股東大會召集請求權(quán)和召集權(quán)
股東大會一般由董事會負(fù)責(zé)召集，而董事會一般由控制股東操縱。如果任由董事會決定股東大會尤其是臨時股東大會的召集及其決議事項，而臨時股東大會的決議事項一般以通知為限。控制股東也就可以隨意侵害小股東的利益[1]。為有效的維護小股東利益和公司利益，我們在立法時有必要設(shè)定規(guī)定，賦予持有公司股份達到一定比例的股東有臨時股東大會的召集請求權(quán)[2]。同時，一旦這種臨時召集請求權(quán)遭受到董事會拒絕的時候，法律賦予小股東享有自行召集權(quán)利。這個比例通常設(shè)定為持有公司股份達到10%以上[3]。為防止這部分股東濫用股東大會的召集請求權(quán)去擾亂公司的正常經(jīng)營活動，不妨設(shè)定一個持股期限事先對其進行限制。這樣可以有效防止股東濫用股東大會的召集請求權(quán)和召集權(quán)事件的發(fā)生。在賦予小股東這種股東大會召集請求權(quán)和召集權(quán)后，小股東針對與自己切身利益有關(guān)系的事件便可利用該請求權(quán)和召集權(quán)來通過股東大會對自己權(quán)益進行保護。一定程度上遏制了大股東對公司和小股東的危害行為的發(fā)生。使股東大會的決議更符合公司發(fā)展和良性運行。
5、股東提案權(quán)
股東提案權(quán)是制是指股東可以向股東大會提出議題或者議案的權(quán)利。他能夠保證少數(shù)股東將其關(guān)心的問題提交給股東大會討論，有助于提高少數(shù)股東在股東大會中的主動地位，實現(xiàn)對公司經(jīng)營的決策參與、監(jiān)督與糾正[4]。為使小股東的提案權(quán)能夠得以實現(xiàn)，應(yīng)規(guī)定單獨或者合計持有公司股份達到一定比例以上的股東可以在股東大會召開一定時間前提出臨時提案并書面提交董事會。董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后股東會召開前一定時間內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會的職權(quán)范圍之內(nèi)，并有明確議題和其他決議事項。這樣即能保證小股東能夠有機會提出議案，同時，也有利于議案的審議和過。
6、請求法院指定專門審計人員對公司的業(yè)務(wù)進行審計的權(quán)利
作為公司的股東，只有掌握了充分的信息，其才能對自己的利益狀態(tài)加以理性的判斷，進而做出明智的行動決策。在信息的獲取方面，大股東具有明顯的優(yōu)勢。其憑借自己是高級管理人員或者與公司高級管理人員有密切接觸能夠獲得有關(guān)公司經(jīng)營管理各方面的詳細(xì)信息。而小股東只能依據(jù)公司公告的財務(wù)會計報告和其他的公司報告獲得有限的信息[5]。為了自己的權(quán)益不被控制股東侵害，為了能夠在權(quán)利被侵害后能夠采取有效的補救措施。小股東必須獲得公司公告外的詳盡信息。因此，在法律上賦予小股東在法定情形下有請求法院指定專門的審計人員對公司的內(nèi)部管理進行審計，并提出審計報告。這樣可在司法途徑中加強對小股東權(quán)益的保護。
7、推進網(wǎng)絡(luò)投票制度的建立和應(yīng)用
隨著現(xiàn)代電子計算機技術(shù)的高速發(fā)展，使我們的社會已經(jīng)進入了一個網(wǎng)絡(luò)時代。而相對于股東出席股東會，并行使表決權(quán)，網(wǎng)上股東會具有其低成本性、遠(yuǎn)程性和便利性。強制股份制公司建立自己的網(wǎng)站，在網(wǎng)上發(fā)布有關(guān)股東會的資訊，股東通過互聯(lián)網(wǎng)行使表決權(quán)，這樣，公司在互聯(lián)網(wǎng)上召開股東會，股東們通過互聯(lián)網(wǎng)行事表決權(quán)，有利于股東獨立行使表決權(quán)，促進小股東參與股東會，節(jié)約了股東會召開的成本，易于證券監(jiān)管機關(guān)的監(jiān)管等優(yōu)點。
首先，公司相關(guān)資訊在網(wǎng)上向股東公開，確保了公司股東知情權(quán)的實現(xiàn)，從而有利于股東獨立的行使表決權(quán)，公司及其營業(yè)的正確、準(zhǔn)確的信息是股東采取行動的關(guān)鍵。如果股東不能獲得有關(guān)公司事務(wù)方面的信息，則他們對公司的事務(wù)的管理和業(yè)務(wù)的執(zhí)行將完全不知情，其享有的表決權(quán)、訴訟提起權(quán)將遭受到嚴(yán)重的損害。為此，現(xiàn)代各國公司法都規(guī)定股東享有查閱權(quán)和信息知情權(quán)。但是，由于股東只能到公司所在地去查閱公司相關(guān)信息，考慮到成本問題，小股東的查閱權(quán)和信息獲得事實上受到限制。公司資訊的網(wǎng)上查閱，有利于股東知情權(quán)的實現(xiàn)，有利于制約董事和董事會的濫用權(quán)力行為，強化了小股東權(quán)益的保護。
其次，網(wǎng)上表決權(quán)的制度的實行，可以促進小股東參與公司股東會。小股東并非天生的對公司的事務(wù)漠不關(guān)心，相反，公司事務(wù)處理結(jié)果的不同，與其切身利益有很大的關(guān)系。他們應(yīng)當(dāng)是公司股東會會議的積極參與者。但是，小股東由于親自出席股東會行使表決權(quán)所帶來的高成本和低收益，所以，他們往往明智的選擇棄權(quán)或者委托他人代為行使。而網(wǎng)上行使表決權(quán)導(dǎo)致傳統(tǒng)股東會議上股東們的聚集不再必要，股東行使表決權(quán)的成本大大降低。小股東參與公司重大事務(wù)管理的積極性得以明顯提高，促進了公司民主的發(fā)展。
另外，節(jié)約了公司召開股東會會議的成本。而對于證券監(jiān)管機關(guān)來說，網(wǎng)上召開股東大會，使其可以通過特別的渠道，了解，監(jiān)督個股份公司遵守公司法和相關(guān)法律的情況，減少了公司的暗箱操作，使證券監(jiān)管機關(guān)能夠更好地履行監(jiān)管的職責(zé)[6]。
三、 小股東權(quán)益救濟的具體法律機制
在很多情況下，法律保護措施是不能做到很好和完全保護小股東權(quán)利的，因此，法律有必要在事后救濟方面加強規(guī)定，為小股東在權(quán)益受到侵害或正在侵害時，提起司法救濟提供可能。這樣，既有利于減少小股東因為控制股東濫用職權(quán)和控制權(quán)給小股東所造成的損失，維護其合法權(quán)益，又可以促進法律公平、公正價值的體現(xiàn)和社會經(jīng)濟的發(fā)展。
1、危害行為的停止請求權(quán)
在股份制公司，控制股東可以通過控制董事會來控制公司。而董事的行為對公司有引起不能恢復(fù)的損害的可能性。僅董事個人承擔(dān)責(zé)任并不能完全彌補，還必須對這些行為加以事前控制。在公司法中賦予任何股東在他以為公司的經(jīng)營不正當(dāng)?shù)那趾α瞬糠止蓶|（至少包括當(dāng)事人）的權(quán)益時，均有權(quán)請求法院對這種行為進行干預(yù)。一旦認(rèn)定多數(shù)股東，公司董事，監(jiān)事或者管理人員的行為構(gòu)成對少數(shù)股東權(quán)益的不公正侵害時，賦予法院有權(quán)下令禁止公司為某種行為，對公司將來的經(jīng)營活動施加管制。這樣，可一定程度上為小股東救濟其權(quán)益提供保障。
2、反對股東的股份收買請求權(quán)制度
反對股東的股份收買請求權(quán)是指對于股東利益有重大關(guān)系的特定事項，在股東會的多數(shù)決議成立的情況下，持反對意見的股東可以請求公司以公平合理的價格收買自己所持有的股份，在公司拒絕回購時，法院可以根據(jù)股東的申請，強制公司收購該股東的股份。
根據(jù)資本多數(shù)決原則，在股東會議上，持有公司多數(shù)資本的大股東可以通過行使多數(shù)表決權(quán)，強行實施支配公司資本計劃決議。而這個決議可能會損害小股東的利益，肯定有些股東對決議持有不同的意見，如果這個決議沒有明顯的違反公司章程或者依照商業(yè)判斷的基本原則，對公司來說有時必需的，那么法院就會難以對此進行否決。而該決議的執(zhí)行肯定會對持不同意見的股東產(chǎn)生不公。那么，在這種前提之下，賦予持異議股東的股份收買請求權(quán)，則可以使其能夠免于權(quán)利遭受侵害，而切實保護了異議股東自身的投資權(quán)益。
3、對有瑕疵股東會決議的訴訟制度
股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，可就公司的重大事項做出決議，股東應(yīng)當(dāng)按照法定的召集程序召開股東會，并依法定的表決方法通過決議。但是，在實踐中，有時會發(fā)生實際控制公司經(jīng)營的大股東基于某種非法的或者個人的目的，不將公司的重大決議事項提交股東大會進行討論，或召開股東會時不通知其他小股東參加的情況。在股東會通過決議的程序或決議的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，侵害了公司或其他股東的合法權(quán)益時，該決議即為有瑕疵的股東會決議。對此，法律有必要作出規(guī)定，賦予受到大股東侵害的受害小股東一定的司法救濟途徑，對公司股東會做出的有瑕疵的決議有權(quán)提起訴訟，申請法院判決撤消該決議，判定該決議無效和權(quán)利受損的賠償訴訟請求權(quán)之訴[7]。使大股東這種違規(guī)或者違法行為受到遏制和被訴，以維護受害小股東的權(quán)益。
4、股東申請法院質(zhì)疑公司是否存在之權(quán)利
當(dāng)控制股東濫用其控制力，對其他小股東進行壓榨或者不公平對待時，并且嚴(yán)重?fù)p害了公司或者小股東的權(quán)益。則我們可以有理由認(rèn)為，公司股東之間依賴信賴?yán)骊P(guān)系存在的基礎(chǔ)已經(jīng)喪失[8]。小股東有權(quán)申請法院質(zhì)疑公司是否應(yīng)該繼續(xù)存在。這樣，當(dāng)大股東利用控制權(quán)對小股東進行侵害時，小股東便可基于以上理由對公司提請法院申請解散公司或者對公司進行整頓，以便維護自身的合法權(quán)益。
5、股東派生訴訟制度
當(dāng)公司利益受到控制股東，母公司，董事監(jiān)事，管理人員等行為人的侵害行為直接侵害危害到公司利益并最終使小股東的權(quán)益受到損害時，由于這些人對公司意志的形成具有很大的影響力，把持公司機關(guān)多數(shù)股東即為公司利益侵害行為人。因此，要形成起訴他們的公司意志很困難，在公司法中，賦予股東自己委托自己對那些侵害公司利益的人的侵害行為進行訴訟，以維護公司利益，進而間接保障自己的利益，這種股東派生訴訟制度則能夠有效克服侵害公司利益和小股東權(quán)益的行為的發(fā)生[9]。以及把持公司機關(guān)導(dǎo)致公司機關(guān)不能提起訴訟的程序性障礙，以一種程序保障機制給予公司小股東通過司法途徑保護自己的利益的機會。
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