[ 金澤清 ]——(2007-5-15) / 已閱69074次
從以上規(guī)定可以看出，基本上都是規(guī)定可以退出或者轉(zhuǎn)讓?zhuān)撬罁?jù)的是公司上年度每股凈資產(chǎn)。但是本案中H公司規(guī)定是購(gòu)買(mǎi)該股份的出資額本金加上以年利息10%計(jì)算的利息。這個(gè)就存在很大的問(wèn)題。首先，出資入股是種投資行為，自然就有了風(fēng)險(xiǎn)和收益，那么作為股東價(jià)值的表現(xiàn)，股權(quán)價(jià)格自然是跟凈資產(chǎn)值掛鉤，股東責(zé)任也是享受收益承擔(dān)損失的。但是本案中H公司采取固定利息的所謂計(jì)算方式，無(wú)形中也是與內(nèi)部債券相似。這種約定事實(shí)上也起不到真正的凝聚力作用，因?yàn)橛泄潭ㄊ找娴某兄Z，那么職工是否會(huì)真的作為股權(quán)來(lái)對(duì)待呢？恐怕未必能夠起到股東心態(tài)的轉(zhuǎn)變。
同時(shí)，必須注意到的是，本案中職工是繳納股金到公司，而其所持股份是直接由公司與其個(gè)人簽發(fā)確認(rèn)，并沒(méi)有職工持股會(huì)這個(gè)組織。無(wú)論是美國(guó)還是我國(guó)的相關(guān)慣例或者規(guī)定中，職工個(gè)人與公司之間所建立的股東關(guān)系是通過(guò)持股會(huì)這個(gè)組織進(jìn)行的，而本案中的H公司與職工之間事實(shí)上是隱名股東的關(guān)系。職工直接就成為了公司在冊(cè)股東，那么這個(gè)就直接成為公司法意義上的股東。那么根據(jù)公司法第三十六條規(guī)定公司成立后，股東不得抽逃出資。如此看來(lái)該所謂退出機(jī)制等于無(wú)效規(guī)定。
至于回購(gòu)情形來(lái)說(shuō)，根據(jù)公司法第七十五條“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。“
所以說(shuō)民營(yíng)企業(yè)在處理職工持股退出機(jī)制的時(shí)候，需要認(rèn)真分析研究方可確定。
（四）、股權(quán)管理與信托組織的角色定義
在美國(guó)，職工與公司不是直接的股東關(guān)系，而是通過(guò)持股管理的機(jī)構(gòu)——員工股份信托基金。這是一個(gè)可以控制員工股份的獨(dú)立和合法的實(shí)體，即員工股份信托基金會(huì)。該基金掌握和控制這個(gè)計(jì)劃的所有資產(chǎn)⑩[11]。
在我國(guó)，初期都是以工會(huì)下屬的職工持股會(huì)進(jìn)行的，如南京市職工持股規(guī)定對(duì)職工持股會(huì)定義為：職工持股會(huì)是在工會(huì)指導(dǎo)下，從事內(nèi)部職工股管理，代表持有內(nèi)部職工股的職工行使股東權(quán)利，并以企業(yè)工會(huì)社團(tuán)法人名義承擔(dān)民事責(zé)任的組織。而上海市對(duì)于職工持股會(huì)成立的規(guī)定是：
（1）依照《公司法》規(guī)定條件設(shè)立的有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司；
（2）持有內(nèi)部職工股的職工共同制定持股會(huì)章程；
（3）建立符合本辦法要求的職工持股會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；
（4）原企業(yè)資產(chǎn)必須重新評(píng)估，國(guó)有企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估后需經(jīng)市資辦確認(rèn)；
（5）公司工會(huì)同意設(shè)立職工持股會(huì)的證明；
（6）新辦企業(yè)申辦確定法定代表人的同時(shí)，須明確工會(huì)籌備組負(fù)責(zé)人，在開(kāi)業(yè)的同時(shí)建立工會(huì)，承擔(dān)職工持股會(huì)相應(yīng)職責(zé)；
（7）已經(jīng)改制的公司，建立職工持股會(huì)需要董事會(huì)的決議。
由此可以看出，我國(guó)最初的職工持股會(huì)是隸屬于工會(huì)下的機(jī)構(gòu)，但是職工持股會(huì)與我國(guó)《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》中的“社會(huì)團(tuán)體”存在重要區(qū)別：
①社會(huì)團(tuán)體不得從事贏利性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而職工持股會(huì)是一種注重投資收益的主體。
②企事業(yè)單位在本單位內(nèi)部活動(dòng)的團(tuán)體不屬于社團(tuán)登記范圍，而職工持股會(huì)的職責(zé)恰恰是主要管理企業(yè)內(nèi)部的股份工作，不從事對(duì)外業(yè)務(wù)。
③職工持股會(huì)的注冊(cè)資金與企業(yè)法人的要求一樣，與社團(tuán)的活動(dòng)資金概念不同。
因此，民政部已經(jīng)表示不再以“社會(huì)團(tuán)體”名義登記職工持股會(huì)。但是作為職工持股這個(gè)法律行為來(lái)說(shuō)，就會(huì)存在著一個(gè)悖論——職工個(gè)體與公司之間建立股東關(guān)系的話，那么就成為單個(gè)意義上的股東，而職工持股是計(jì)劃，是種集體行為。此外現(xiàn)有的法律規(guī)定導(dǎo)致了，職工持股會(huì)組織不能存在，而唯一可以作為職工權(quán)益代表的法定組織——工會(huì)，根據(jù)工會(huì)法又沒(méi)有允許工會(huì)持股的相關(guān)規(guī)定。
如果從職工股東權(quán)益保護(hù)和企業(yè)運(yùn)營(yíng)順暢，減少法律風(fēng)險(xiǎn)和道德風(fēng)險(xiǎn)角度上說(shuō)，信托持股是非常必要的。在信托法頒布實(shí)施后，規(guī)范職工持股計(jì)劃的下一步就是引入信托機(jī)制，進(jìn)行制度創(chuàng)新。當(dāng)前信托是實(shí)現(xiàn)職工持股的一個(gè)最佳平臺(tái)，它有利于解決職工參與企業(yè)管理，并具有稅收方面的優(yōu)勢(shì)，因此信托投資公司是一個(gè)比較合適的受托人。關(guān)于職工出資能力不足的問(wèn)題，則可以通過(guò)職工身份置換、工資獎(jiǎng)金結(jié)余和作為受托人的信托公司來(lái)解決。事實(shí)上，美國(guó)采取的員工持股信托基金這個(gè)模式是值得考慮的。
五、職工持股模式推薦——信托基金持股和期權(quán)導(dǎo)入
在知識(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段下任何一個(gè)企業(yè)的投資都是兩種資本的投入，即股東投入的貨幣資本和企業(yè)職工投入的人力資本；因此，任何一個(gè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理都是兩種資本的結(jié)合——貨幣資本與人力資本的結(jié)合，而且人力資本發(fā)揮著重要作用。
由于現(xiàn)行職工持股法案都是在以國(guó)有資產(chǎn)或者國(guó)有控股的企業(yè)為主體進(jìn)行的，而民營(yíng)企業(yè)其產(chǎn)權(quán)非常清晰明確，而其采取職工持股的目標(biāo)也很清楚：
1、形成穩(wěn)定的職工隊(duì)伍。由于職工持股計(jì)劃對(duì)股份轉(zhuǎn)讓等有規(guī)范的約束，對(duì)穩(wěn)定職工隊(duì)伍、加強(qiáng)內(nèi)部職工管理將起到積極的作用，也因此有利于形成穩(wěn)定的股東，防止企業(yè)被收購(gòu)和過(guò)度投機(jī)。
2、增加職工的收入。職工通過(guò)持股分紅，將獲得一筆可觀的收入。
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