[ 武志國 ]——(2007-9-8) / 已閱99753次
【比較】舊法第28條規(guī)定“合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議時，除本法另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人決定可以實行一人一票的表決辦法”。新法規(guī)定對于表決辦法做出了規(guī)定，特別特別是增加了“過半數(shù)通過”的表決規(guī)定。因此，合伙協(xié)議可以對合伙企業(yè)的事務(wù)表決辦法進(jìn)行明確規(guī)定，完全可以不實行人頭投票或按過半表決，本點非常重要，是草擬合伙協(xié)議時的要點。
第三十一條 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：
（一）改變合伙企業(yè)的名稱；
（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；
（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；
（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；
（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；
（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。
【比較】 該條在舊法為31條的規(guī)定基礎(chǔ)上進(jìn)行了修正。最為重要的是將舊法硬性的一致同意事項修改為彈性的一致同意事項，即增加了但書規(guī)定，有特殊約定的，無須經(jīng)過全體合伙人一致同意，按約定表決，新法增加了經(jīng)營范圍和主要經(jīng)營場所的變更，刪除了 “依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項”一款規(guī)定。按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)決定有三種方式：一般情況下是全體合伙人過半數(shù)通過即可，另外就是其他合伙人一致同意，還有就是全體合伙人共同決定。法定的必須經(jīng)全體合伙人一致同意的行為時，合同相對人應(yīng)當(dāng)在取得全體合伙人的同意決議的情況下再與其簽訂合同，避免被認(rèn)為存在惡意或過失。
第三十二條 合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。
除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。
合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。
【比較】同舊法30條競業(yè)禁止的規(guī)定。
第三十三條 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。
合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。
【比較】本條是合伙企業(yè)利潤分配的規(guī)定，基本同舊法32條規(guī)定。增加一種盈虧分擔(dān)的方式即“協(xié)商決定”，利潤和虧損的分配或分擔(dān)制度為：有約定的從其約定；未約定的或約定不明的，先協(xié)商解決；協(xié)商不成的，按實際繳納的出資比例分配或分擔(dān)；無法確定出資比例的，平均分配或分擔(dān)。舊法僅僅規(guī)定了三種方式，新法增加了“合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定”的規(guī)定，實際上實際一直以來也是可以這樣操作的。新舊法都規(guī)定合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。在合伙企業(yè)法中涉及分配和分擔(dān)均適用這一條的規(guī)定，所以第40、54和89條都適用這一條的規(guī)定。
第三十四條 合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資。
【比較】本條在舊法第三十三條的基礎(chǔ)增加了允許合伙人減少出資的規(guī)定。刪除了增資用于擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)定或補(bǔ)虧用途上的限制。
第三十五條 被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。
被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
【比較】同舊法35的，規(guī)定了被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員履行職務(wù)的責(zé)任。
第三十六條 合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定建立企業(yè)財務(wù)、會計制度。
【比較】同舊法36條，規(guī)定了合伙企業(yè)的財會制度。
第四節(jié) 合伙企業(yè)與第三人關(guān)系
第三十七條 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。
【比較】同舊法38條規(guī)定，要想對抗第三人，必須明確告知第三人或者有證據(jù)證明第三人確實知曉了合伙企業(yè)對事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)和對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利的限制。
第三十八條 合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。
【比較】同舊法39條第一款的規(guī)定，合伙企業(yè)以其全部資產(chǎn)對外債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
第三十九條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
【比較】同舊法39條第二款的規(guī)定。規(guī)定了合伙企業(yè)財產(chǎn)不夠清償外部債務(wù)時普通合伙企業(yè)中合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任這一基本法律制度。注意：償還順序是先以合伙企業(yè)財產(chǎn)償還，不足部分才由合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
第四十條 合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過本法第三十三條第一款規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。
【比較】同舊法第40條的，規(guī)定了合伙人之間的追償權(quán)。
第四十一條 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。
【比較】同舊法第四十一條、第四十二條的內(nèi)容。債權(quán)人對合伙人享有的債權(quán)（與合伙企業(yè)有關(guān)的除外）、債權(quán)人對合伙企業(yè)享有的債權(quán)兩者不能等同，債權(quán)人不能單方面主張抵銷，也不得主張代替合伙人享受合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利，須注意，各方面達(dá)成一致意見的可以抵銷或行使代位權(quán)。
第四十二條 合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照本法第五十一條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。
【比較】新法第一款與舊法第一款相同，都規(guī)定合伙人可以用合伙財產(chǎn)的收益償還其個人債務(wù)（其實合伙人從合伙企業(yè)的收益本身就已經(jīng)是個人財產(chǎn)了， 故完全可以償還其個人債務(wù)）。新法第二款在舊法第二款的基礎(chǔ)上修改為人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其他合伙人合伙企業(yè)財產(chǎn)份額時其他合伙人不行使優(yōu)先受讓權(quán)也不同意轉(zhuǎn)讓外人的處置辦法：被執(zhí)行合伙人全部財產(chǎn)份額被執(zhí)行的將按退伙處理，部分財產(chǎn)份額被執(zhí)行的削減該合伙人部分財產(chǎn)份額。注意：法院執(zhí)行合伙人的在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于償還其個人債務(wù)，法法院必須先通知其他合伙人對該份額有優(yōu)先購買權(quán)。其他合伙人對該份額即不行使優(yōu)先購買權(quán)，又不同意轉(zhuǎn)讓他人的，對他人負(fù)有債務(wù)的合伙人要么退伙，要么減少財產(chǎn)份額。
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