[ 武志國 ]——(2007-9-8) / 已閱99754次
第五節(jié) 入伙、退伙
第四十三條 新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。
訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。
【比較】在舊法第44條的基礎(chǔ)上增加了新人入伙時方式：合伙協(xié)議可約定不必眾人一致同意（即部分比例人員同意）的情況下入伙，此點是草擬合伙協(xié)議時的要點之一。
第四十四條 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。
新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
【比較】同舊法第45條。新舊合伙人原則上同權(quán)同責(zé)，但新舊合伙人的權(quán)利和責(zé)任可以通過入伙協(xié)議特別約定，這是草擬合伙協(xié)議時的要點之一。明確規(guī)定新人入伙后對外就以前債務(wù)承擔(dān)無限外帶責(zé)任責(zé)任。
第四十五條 合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：
�。ㄒ唬┖匣飬f(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；
�。ǘ┙�(jīng)全體合伙人一致同意；
�。ㄈ┌l(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；
�。ㄋ模┢渌匣锶藝乐剡`反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。
【比較】同舊法46條，規(guī)定了退伙的情形，本條規(guī)定極其重要：1）協(xié)議退火：各方合意退伙，第45條第（一）項、第（二）項的規(guī)定；2）聲明退伙：合伙人基于單方的意思表示而退伙。第45條（三）項、第（四）項和第46條的規(guī)定的共分三種情形，聲明退伙在這里不是基于合伙協(xié)議的約定，而是基于法律的規(guī)定。
第四十六條 合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。
【比較】同舊法第四十七條，此種情形退伙的三個條件：1）不定期經(jīng)營的合伙企業(yè)；2）合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下；3）提前30日通知退伙。
第四十七條 合伙人違反本法第四十五條、第四十六條的規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。
【比較】同舊法第四十八條，但將賠償?shù)膶ο笥珊匣锶诵薷臑楹匣锲髽I(yè)，如此修改是因為對合伙人的此類賠償應(yīng)當(dāng)歸入合伙企業(yè)的財產(chǎn)。
第四十八條 合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：
�。ㄒ唬┳鳛楹匣锶说淖匀蝗怂劳龌蛘弑灰婪ㄐ嫠劳�；
（二）個人喪失償債能力；
�。ㄈ┳鳛楹匣锶说姆ㄈ嘶蛘咂渌M織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；
�。ㄋ模┓梢�(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；
�。ㄎ澹┖匣锶嗽诤匣锲髽I(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。
合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。
退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。
【比較】在舊法第49條基礎(chǔ)上增加了當(dāng)然退伙的兩個法定事由，一是其中作為合伙人法人民事行為能力喪失的，二是法定或約定的何必企業(yè)必須具備的資格喪失（新法的合伙企業(yè)的主體不再）。新增加了：合伙人為自然人被認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力時，其他合伙人一致同意時，可以將其轉(zhuǎn)為有限合伙人，合伙企業(yè)的類型也相應(yīng)轉(zhuǎn)變，不同意時則發(fā)生退伙。并規(guī)定退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日，而非變更登記之日。
第四十九條 合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：
�。ㄒ唬┪绰男谐鲑Y義務(wù)；
（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；
�。ㄈ﹫�(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；
（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。
對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。
被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。
【比較】本條是關(guān)于除名的規(guī)定，同舊法第五十條，但是新增加規(guī)定：“被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴”，值得注意的是訴訟時效只有30天。這是草擬合伙協(xié)議時的要點之一。
退伙的生效時間因退伙形式不同而異：法定當(dāng)然退伙因法定情形出現(xiàn)之日起生效；除名退伙于接到除名通知之日起生效。被除名人自接到除名之日起30天內(nèi)可以起訴。
第五十條 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。
有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：
�。ㄒ唬├^承人不愿意成為合伙人；
�。ǘ┓梢�(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；
�。ㄈ┖匣飬f(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。
合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。
【比較】本條是關(guān)于合伙人資格的繼承取得，第一款完全與舊法第51條的規(guī)定相同，死亡合伙人的合法繼承人繼承死亡合伙人的資格與《繼承法》規(guī)定的繼承財產(chǎn)不同，不是當(dāng)然發(fā)生繼承，而必須由合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人同意方可。第二款、第三款有修改，其中第二款增加了合伙人繼承人不能取得合伙人資格而需退還財產(chǎn)份額的兩種情形，合伙人繼承人未取得法定或約定資格的，或者協(xié)議約定的其他不能成為合伙人的情況。本條第三款將“未成年人”修改為增“無民事行為能力和限制行為能力人”，如此范疇界定更加全面合理。
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