摘 要
本書以“離婚利益協(xié)調(diào)機(jī)制研究”為題，分上下兩篇，分別探討了兩個基本問題：(1)上篇主要研究的是離婚自由的代價以及站在社會本位的視角對限制離婚自由的價值進(jìn)行重新審視，為了將離婚自由的后果消除到最低限度，構(gòu)建了系統(tǒng)的離婚自由調(diào)控機(jī)制的體系，即離婚標(biāo)準(zhǔn)的現(xiàn)代嬗變——對離婚自由權(quán)的保障機(jī)制；以社會為本位建立更完善的離婚利益協(xié)調(diào)機(jī)制——對離婚自由權(quán)的衡平機(jī)制；相關(guān)公共政策的完善與道德調(diào)控——對自由離婚制度的彌補(bǔ)機(jī)制。(2)下篇主要研究了如何在保護(hù)婚姻制度和減少離婚的負(fù)面影響之間尋求一種協(xié)調(diào)和平衡，即以社會為本位的離婚利益協(xié)調(diào)機(jī)制的內(nèi)涵，主要包括限制離婚自由的規(guī)則、夫妻共同財(cái)產(chǎn)公平分割規(guī)則、弱勢方救濟(jì)規(guī)則、未成年子女救濟(jì)規(guī)則等主要方面。
上篇包括第一章到第三章。
第一章“人類追尋離婚自由之旅”。主要介紹人類的離婚制度經(jīng)歷了從禁止離婚主義到許可離婚主義、從專權(quán)離婚主義到平權(quán)離婚主義、從限制離婚主義到自由離婚主義、從過錯離婚主義到無過錯離婚主義、從有責(zé)離婚主義到無責(zé)離婚主義的發(fā)展。第一節(jié)介紹禁止離婚階段與專權(quán)離婚階段，主要論述了它們產(chǎn)生的歷史背景、在各國的表現(xiàn)形式、內(nèi)容特點(diǎn)及對社會產(chǎn)生的影響等方面。第二節(jié)介紹限制離婚階段，強(qiáng)調(diào)宗教改革運(yùn)動對離婚立法的影響因而導(dǎo)致了許可離婚主義的出現(xiàn)，而早期的許可離婚主義以限制離婚為特征，主要體現(xiàn)在對離婚程序、離婚條件的限制上，并對限制離婚主義在各國的表現(xiàn)也進(jìn)行了闡述。第三節(jié)介紹離婚自由階段，主要從離婚自由主義的定義、產(chǎn)生的原因以及各國對離婚理由的立法模式、表達(dá)方式等方面進(jìn)行論述。第四節(jié)介紹我國離婚立法的發(fā)展歷程，主要從我國古代的專權(quán)離婚制度、近代的離婚制度(即一是上世紀(jì)二三十年代的南京政府的離婚立法；二是同時期中國共產(chǎn)黨革命根據(jù)地的離婚立法)、現(xiàn)代的離婚制度三個階段來分別論述。
第二章“離婚自由的代價與限制離婚自由的價值”。主要論述在無過錯主義的適用使得離婚自由權(quán)的行使走進(jìn)前所未有的順暢軌道的時候，這一原則所帶來的弊端。為了實(shí)現(xiàn)正義，對于離婚自由所帶給我們的代價，必須對自由作出某種程度的限制。第一節(jié)離婚自由代價之一：提出無過錯離婚會導(dǎo)致離婚率的上升，而高離婚率又會影響到社會的問題，加重各種社會問題。通過對西方學(xué)者在考證此問題上的方法及結(jié)論的介紹，以及對我國離婚率的實(shí)證研究來支持筆者此觀點(diǎn)。第二節(jié)離婚自由代價之二：無過錯離婚導(dǎo)致離異女性狀況的惡化，即離異女性婚姻市場價值受損及經(jīng)濟(jì)水平下降；并進(jìn)一步論證了離異女性狀況的惡化對女性所產(chǎn)生的影響。第三節(jié)離婚自由代價之三：無過錯離婚導(dǎo)致未成年子女狀況的惡化，即離婚對孩子經(jīng)濟(jì)狀況造成破壞性的影響，離婚對子女行為模式、心理模式的消極影響，離婚所造成的傷害對未成年子女是一個累積的過程。從探尋離婚自由與未成年子女成長權(quán)的沖突實(shí)質(zhì)開始，指出權(quán)利沖突也是法的價值沖突，以及解決意欲離婚者的自由與未成年子女的成長權(quán)之間的沖突的原則，即子女最佳利益原則、親緣原則、傷害原則。第四節(jié)限制離婚自由的價值，體現(xiàn)在以下三個方面：對離婚自由的適當(dāng)限制有利于良好婚姻關(guān)系的建立；對離婚自由的適當(dāng)限制符合現(xiàn)代民法價值理念：追求實(shí)質(zhì)正義，保護(hù)弱者的利益；對離婚自由的適當(dāng)限制可以實(shí)現(xiàn)未成年子女的最佳利益。
第三章“離婚自由的社會本位調(diào)控”，從三個層次進(jìn)行闡述。第一節(jié)社會本位之于現(xiàn)代民法。通過對民法社會本位的釋義、民法本位觀的論爭、現(xiàn)代民法社會本位觀的理論依據(jù)的分析，得出現(xiàn)代民法的發(fā)展趨勢與歸宿是社會本位的結(jié)論。第二節(jié)社會本位之于婚姻法。從法理學(xué)的視角，對公平、正義進(jìn)行哲學(xué)梳理，并指出社會本位之于婚姻法就是婚姻法追求實(shí)質(zhì)公平正義、保護(hù)弱者利益的立法價值理念。第三節(jié)社會本位之于離婚制度。通過對離婚自由的法理內(nèi)涵的揭示，指出社會本位之于離婚自由就是構(gòu)建系統(tǒng)的離婚自由調(diào)控機(jī)制的體系，即離婚標(biāo)準(zhǔn)的現(xiàn)代嬗變——對離婚自由權(quán)的保障機(jī)制；以社會為本位建立更完善的離婚利益協(xié)調(diào)機(jī)制——對離婚自由權(quán)的衡平機(jī)制；相關(guān)公共政策的完善與道德調(diào)控——對自由離婚制度的彌補(bǔ)機(jī)制。
下篇包括第四章至第七章。
第四章“限制離婚自由之規(guī)則”。第一節(jié)限制離婚自由的引導(dǎo)性條款，指出設(shè)計(jì)該制度之主要目的是為了挽救那些尚未徹底破裂的婚姻關(guān)系，主要包括協(xié)議離婚時考慮期的規(guī)定、分居制度以及家事前置調(diào)解制度。第二節(jié)限制離婚自由的保護(hù)性條款，目的是為了保護(hù)特定人的利益，特別是保護(hù)面臨嚴(yán)重困難的配偶一方，所以在某種情況下，即使符合離婚的條件，也不準(zhǔn)當(dāng)事人離婚，包括離婚限制性規(guī)定和離婚苛刻規(guī)定；或者對某些符合離婚條件的而準(zhǔn)許離婚的情況，也要加大當(dāng)事人的離婚成本，以限制離婚自由，即離婚保障性規(guī)定。
第五章“夫妻共同財(cái)產(chǎn)公平分割規(guī)則”。第一節(jié)介紹了夫妻財(cái)產(chǎn)制度的立法類型及歷史變遷、我國現(xiàn)行夫妻財(cái)產(chǎn)制度等概述性的問題。第二節(jié)重新審視我國夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍。第三節(jié)質(zhì)疑均等分割原則的公正性，介紹國外關(guān)于公平原則的適用及我國均等分割方法實(shí)施現(xiàn)狀，提出均等分割方法應(yīng)為公平分割原則所取代，以體現(xiàn)公平正義。
第六章“弱勢方救濟(jì)規(guī)則——我國離婚救濟(jì)制度的重構(gòu)”。第一節(jié)從離婚損害賠償制度的立法價值出發(fā)，分析我國離婚損害賠償制度的立法現(xiàn)狀，提出離婚損害賠償制度之立法完善，主要包括以下方面：離婚損害賠償?shù)倪m用情形范圍；離婚損害賠償主體范圍；離婚損害的賠償范圍；離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任。第二節(jié)通過對離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的性質(zhì)、離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度價值功能的闡述，提出完善我國離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的思考。第三節(jié)通過對我國離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度的實(shí)證考察，指出我國現(xiàn)行離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度之缺陷并提出重構(gòu)我國離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度的立法建議。
第七章“離婚后未成年子女監(jiān)護(hù)制度及親子權(quán)的行使”。第一節(jié)通過對史尚寬等人認(rèn)為的親權(quán)制度的發(fā)展經(jīng)歷家本位一父本位一子本位三個歷史階段的反駁，揭示親權(quán)發(fā)展的歷史軌跡在本質(zhì)上是父本位一家本位一社會本位。第二節(jié)通過對親權(quán)制度的否定與解析：親權(quán)制度并非科學(xué)、完整、清晰的藍(lán)本；“親權(quán)”并非更親；法律制度不完善并不必然導(dǎo)致法律制度的革命性改造；“近親說”的形而上學(xué)，得出親權(quán)的現(xiàn)代解析的結(jié)論：在現(xiàn)代法律制度中應(yīng)當(dāng)對親權(quán)進(jìn)行解析，分解為親子利益保護(hù)制度和監(jiān)護(hù)制度兩個方面，并在內(nèi)涵上有所拓展。第三節(jié)從共同生活權(quán)、交往權(quán)兩個角度探討了完善我國特色的離婚后親子權(quán)行使制度。第四節(jié)通過探討共同監(jiān)護(hù)責(zé)任、日常監(jiān)護(hù)責(zé)任、重大事務(wù)監(jiān)護(hù)責(zé)任與損害責(zé)任承擔(dān)及離婚后未成年子女撫養(yǎng)費(fèi)的問題，對完善我國特色的離婚后未成年子女監(jiān)護(hù)制度提出了建議。
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